Имеют ли право работники налоговых органов в рамках осуществления контроля за соблюдением требований к контрольно-кассовой технике, порядком и условиями ее регистрации и применения на проведение контрольной (проверочной) закупки?

Ответ: На основании ст. 7 Закона РФ от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации" (далее - Закон N 943-1) налоговым органам предоставляется право осуществлять контроль за соблюдением требований к контрольно-кассовой технике, порядка и условий ее регистрации и применения, которые определяются законодательством Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, за полнотой учета выручки в организациях и у индивидуальных предпринимателей, проверять документы, связанные с применением контрольно-кассовой техники, получать необходимые объяснения, справки и сведения по вопросам, возникающим при проведении проверок, проводить проверки выдачи кассовых чеков, налагать штрафы на организации, а также на индивидуальных предпринимателей за нарушение требований законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт.

В соответствии с п. 5.1.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506, к полномочиям налоговых органов в установленной сфере деятельности относится осуществление контроля и надзора за соблюдением требований к контрольно-кассовой технике, порядком и условиями ее регистрации и применения.

Согласно п. 6.11 Положения об инспекции Федеральной налоговой службы по району, району в городе, городу без районного деления и инспекции Федеральной налоговой службы межрайонного уровня, утвержденного Приказом Минфина России от 09.08.2005 N 101н, налоговая инспекция осуществляет в установленном порядке проверку деятельности юридических лиц и физических лиц в установленной сфере деятельности.

Пунктом 1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" (далее - Закон N 54-ФЗ) контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В соответствии с п. 1 ст. 7 Закона N 54-ФЗ налоговые органы:

осуществляют контроль за соблюдением организациями и индивидуальными предпринимателями требований Закона N 54-ФЗ;

осуществляют контроль за полнотой учета выручки в организациях и у индивидуальных предпринимателей;

проверяют документы, связанные с применением организациями и индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники, получают необходимые объяснения, справки и сведения по вопросам, возникающим при проведении проверок;

проводят проверки выдачи организациями и индивидуальными предпринимателями кассовых чеков;

налагают штрафы в случаях и порядке, которые установлены Кодексом РФ об административных правонарушениях, на организации и индивидуальных предпринимателей, которые нарушают требования Закона N 54-ФЗ.

В Письме Минфина России от 07.02.2006 N 03-01-15/1-23, доведенном до сведения налоговых органов Письмом ФНС России от 28.03.2006 N ММ-6-06/332@, отражено, что покупка товара (заказ услуги), проведенная в рамках проверки применения контрольно-кассовой техники, не выходит за рамки полномочий налогового органа по контролю за соблюдением Закона N 54-ФЗ.

В арбитражной практике единое мнение до недавнего времени отсутствовало. Например, ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 13.02.2007 N Ф08-374/2007-163А отметил, что Закон N 54-ФЗ не содержит какие-либо запреты или ограничения действий налоговых органов по осуществлению предусмотренной законом обязанности контроля за его соблюдением, в том числе запрета на осуществление контрольной закупки.

Аналогичные выводы содержатся в Постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 05.09.2007 по делу N А82-1586/2007-22 и ФАС Западно-Сибирского округа от 18.03.2008 N Ф04-1811/2008(2141-А75-27).

При этом в Постановлении от 23.03.2006 N Ф04-1217/2006(20918-А67-19) ФАС Западно-Сибирского округа сделал противоположный вывод, согласно которому является неправомерным проведение контрольной закупки, которая относится к оперативно-розыскным мероприятиям, должностными лицами налогового органа, не наделенного правом проводить оперативно-розыскные мероприятия.

Окончательным решением данного вопроса необходимо признать Постановление Президиума ВАС РФ от 02.09.2008 N 3125/08, который пришел к выводу, что нормы Закона N 54-ФЗ и Закона N 943-1 предоставляют налоговым органам право проводить проверки в целях осуществления контроля за использованием контрольно-кассовой техники. Однако указанные нормативные правовые акты не определяют методов и порядка проведения таких проверок и полномочий должностных лиц налоговых органов при их проведении. Между тем проверочная закупка в силу Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" допускается как оперативно-розыскное мероприятие, проводимое полномочным органом в случаях и порядке, предусмотренных названным Законом. Согласно ст. 13 этого Закона налоговые органы не наделены правом проводить оперативно-розыскные мероприятия.

Учитывая изложенное, сотрудники налоговых органов в рамках осуществления контроля за соблюдением требований к контрольно-кассовой технике, порядком и условиями ее регистрации и применения не имеют права на проведение контрольной (проверочной) закупки. Однако, учитывая позицию контролирующих органов, это, очевидно, придется отстаивать в суде.

Р. Ю.Ермаков

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

05.12.2008