Акционерное общество, применяющее общую систему налогообложения, преобразуется в общество с ограниченной ответственностью. Имеет ли право организация перейти на применение УСН с момента завершения реорганизации?

Пользователи СС "КонсультантБухгалтер"

Ответ: По мнению Минфина России, организация, созданная в результате преобразования юридического лица, до реорганизации применявшего общую систему налогообложения, вправе перейти на упрощенную систему налогообложения не ранее следующего календарного года (Письмо Минфина России от 22.05.2006 N 03-11-04/2/115). Свою позицию контролирующие органы обосновывают тем, что в соответствии с п. 9 ст. 50 Налогового кодекса РФ вновь возникшее юридическое лицо является правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанностей по уплате налогов. Поскольку реорганизованное юридическое лицо применяло общий режим налогообложения, то вновь возникшее юридическое лицо вправе перейти на УСН только со следующего календарного года.

На наш взгляд, данная позиция не является однозначной.

Согласно п. 1 ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

Постановка на учет в налоговом органе юридического лица, созданного путем реорганизации в форме преобразования, осуществляется на основании выписки из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о создании юридического лица.

Датой постановки на учет является дата внесения в ЕГРЮЛ записи о государственной регистрации вновь созданного юридического лица. При этом налоговый орган выдает свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации (п. 3 ст. 84 НК РФ, п. п. 2.1.3, 2.1.4 Методических указаний для налоговых органов по вопросам единообразия процедуры снятия с учета и постановки на учет в налоговых органах российских организаций в связи с реорганизацией, утвержденных Приказом ФНС России от 30.11.2004 N САЭ-3-09/141@).

Таким образом, при преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью создается новое юридическое лицо, которое подлежит постановке на учет в налоговом органе.

Согласно п. 2 ст. 346.13 НК РФ вновь созданная организация вправе подать заявление о переходе на УСН в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с п. 2 ст. 84 НК РФ. В этом случае организация вправе применять упрощенную систему налогообложения с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

Данная норма является специальной по отношению к положениям части первой НК РФ и, по нашему мнению, может быть применена к ситуации, когда организация создана в результате преобразования. Глава 26.2 НК РФ не содержит каких-либо ограничений в отношении такого рода вновь созданных организаций, в том числе применявших иные режимы налогообложения. Более того, п. 2 ст. 346.13 НК РФ изначально предназначен для применения в ситуации, когда вновь созданная организация является плательщиком по иному, чем УСН, режиму налогообложения, поскольку до момента подачи предусмотренного в п. 2 ст. 346.13 НК РФ заявления такая организация не считается освобожденной от уплаты других налогов (п. п. 1, 2 ст. 346.11 НК РФ).

Таким образом, считаем, что на основании приведенных выше норм общество с ограниченной ответственностью вправе подать заявление о переходе на УСН в соответствии с п. 2 ст. 346.13 НК РФ и, соответственно, применять УСН с даты постановки на налоговый учет.

Как видим, вопрос о правомерности применения УСН с даты постановки на учет вновь созданной путем преобразования организацией может быть спорным.

Налогоплательщик, избирая тот или иной вариант поведения в такой ситуации, должен учитывать все последствия своих действий, в том числе и неблагоприятные. Как правило, избранный вариант поведения, если он противоречит позиции контролирующего органа, приводит к конфликту с последним. И если налогоплательщик считает, что акты налоговых органов и действия или бездействие их должностных лиц нарушают его права, он вправе обжаловать такие акты и действия или бездействие в вышестоящий налоговый орган или в суд (ст. ст. 137, 138 НК РФ).

М. А.Исаева

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

19.12.2008