По какой статье ТК РФ следует увольнять иностранного работника в случае, если с ним был заключен бессрочный (на неопределенный срок) трудовой договор и истекает срок действия разрешения на трудовую деятельность?

Ответ: Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) установлено, что иностранный работник может осуществлять трудовую деятельность на территории РФ только при наличии разрешения.

Согласно ст. 2 Закона N 115-ФЗ разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории РФ трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.

Правила получения иностранцем разрешения на трудовую деятельность закреплены в Постановлении Правительства РФ от 15.11.2006 N 681 "О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации".

Из вышесказанного следует, что трудовые отношения с иностранным работником, соответственно, бессрочный трудовой договор, в случае истечения срока разрешения на работу подлежат прекращению. Основанием для расторжения трудового договора с таким работником будет утрата им специального права, позволяющего ему осуществлять трудовую деятельность на территории РФ в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

В соответствии с п. 9 ст. 83 Трудового кодекса РФ трудовой договор подлежит прекращению по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, в случае истечения срока действия специального права работника (разрешения на трудовую деятельность) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.

Стоит обратить особое внимание на данную норму, так как она носит императивный характер, то есть обязывает расторгнуть трудовые отношения в момент возникновения соответствующего основания, независимо от желания сторон или иных обстоятельств.

На первый взгляд, ситуация соответствует норме - истек срок действия специального права работника, установленного законодательством РФ (срок разрешения на трудовую деятельность).

Однако в данной ситуации бессрочный трудовой договор не подлежит расторжению по указанному выше основанию в связи с тем, что применение п. 9 ст. 83 ТК РФ допускается лишь (на основании положений ст. 83 ТК РФ) в случае невозможности перевода работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя должность, которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности, или предлагать вакансии в других местностях, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. В рассматриваемой ситуации предложение какой-либо иной работы уже само по себе будет являться нарушением порядка привлечения иностранной рабочей силы.

Таким образом, уволить иностранного гражданина на основании ст. 83 ТК РФ не представляется возможным, но и бездействие в отношении расторжения трудового договора влечет привлечение работодателя к административной ответственности.

Увольнение по правилам срочного трудового договора. Нередко работодатель ошибочно квалифицирует такой договор как срочный.

Ситуации, в которых возможно заключение срочного трудового договора, поименованы в ст. 59 ТК РФ. Указанный перечень не является исчерпывающим.

Закон N 115-ФЗ прямо не указывает, что трудоустройство иностранного гражданина на территории РФ влечет заключение срочного трудового договора в обязательном порядке, но в то же время он ограничивает продолжительность трудовой деятельности иностранного работника посредством установления срока действия разрешения, позволяющего вступать в трудовые отношения.

Иными словами, срок трудовых отношений иностранного работника с работодателем законодательно ограничен, но прямой нормы, указывающей на необходимость заключения срочного договора, не предусмотрено ни в ТК РФ, ни в Законе N 115-ФЗ.

Очевидно, что целесообразнее заключать именно срочный договор с иностранным гражданином, но и настаивать на этом работодатель не может в связи с тем, что такое принуждение будет нарушать положения ТК РФ.

Следовательно, расторгать бессрочный трудовой договор по правилам ст. 79 ТК РФ "Прекращение срочного трудового договора" в рассматриваемой ситуации неправомерно, так как наличие разрешения на трудовую деятельность не является условием, при котором такой договор квалифицируется как срочный (в соответствии с ч. 1 ст. 59 ТК РФ).

Увольнение по собственному желанию или по соглашению сторон. Исходя из вышесказанного наилучшим основанием для прекращения трудовых отношений является соглашение сторон (п. 1 ст. 77 ТК РФ) либо расторжение их по инициативе работника (п. 3 ст. 77 ТК РФ).

Запись в трудовую книжку, согласно п. 15 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 "О трудовых книжках", вносится со ссылкой на соответствующий пункт ст. 77 ТК РФ.

Поскольку в действующем законодательстве отсутствуют легальное основание и порядок процедуры увольнения иностранного работника в связи с истечением срока разрешения на работу, заинтересованное лицо (работодатель) может обратиться за соответствующими разъяснениями в Минздравсоцразвития России, поскольку в соответствии с п. 4 Постановления Правительства РФ N 225 Минздравсоцразвития России утверждает инструкцию по заполнению трудовых книжек.

Е. О.Просветова

ЗАО "ТЛС-ГРУП"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

04.02.2009