Организация-работодатель в связи с сокращением штата работников расторгла трудовой договор с работником - пенсионером по старости. Должна ли организация выплачивать указанному уволенному работнику средний месячный заработок? Если да, то в течение какого периода?

Ответ: Из п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ следует, что трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае сокращения численности или штата работников организации.

В соответствии со ст. 178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с сокращением численности или штата работников организации увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Из указанных норм следует, что за работником на период трудоустройства (но не свыше двух месяцев) сохраняется средний заработок. Кроме того, в исключительных случаях по решению органа службы занятости за работником средний заработок может быть сохранен и на третий месяц периода трудоустройства.

При этом каких-либо особенностей в отношении работников-пенсионеров ТК РФ не предусматривает.

Однако в связи с тем что в ст. 178 ТК РФ при установлении гарантии в виде сохранения среднего заработка на третий месяц трудоустройства содержится условие обращения в орган службы занятости населения, при рассмотрении данной ситуации необходимо учитывать положения, предусмотренные Законом РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" (далее - Закон N 1032-1) и Порядком регистрации безработных граждан, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 22.04.1997 N 458 (далее - Порядок).

Из п. п. 1 и 2 ст. 3 Закона N 1032-1 следует, что безработными признаются трудоспособные граждане, которые не имеют работы и заработка, зарегистрированы в органах службы занятости в целях поиска подходящей работы, ищут работу и готовы приступить к ней. При этом в качестве заработка не учитываются выплаты выходного пособия и сохраняемого среднего заработка гражданам, уволенным из организаций (с военной службы) независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности (далее - организации) в связи с ликвидацией организации либо сокращением численности или штата работников организации.

Порядок регистрации безработных граждан определяется Правительством РФ.

Решение о признании гражданина, зарегистрированного в целях поиска подходящей работы, безработным принимается органами службы занятости по месту жительства гражданина не позднее 11 дней со дня предъявления органам службы занятости паспорта, трудовой книжки или документов, их заменяющих, документов, удостоверяющих его профессиональную квалификацию, справки о среднем заработке за последние три месяца по последнему месту работы, а для впервые ищущих работу (ранее не работавших), не имеющих профессии (специальности), - паспорта и документа об образовании.

Согласно п. 3 указанной статьи безработными не могут быть признаны граждане, которым в соответствии с законодательством РФ назначена трудовая пенсия по старости (часть трудовой пенсии по старости), в том числе досрочно.

Из п. п. 8 и 9 Порядка следует, что регистрация безработных граждан в целях поиска подходящей работы осуществляется учреждениями службы занятости по месту жительства граждан со дня их личного обращения со всеми необходимыми документами.

Учреждения службы занятости в течение 10 дней со дня регистрации гражданина в целях поиска подходящей работы должны по возможности предложить обратившемуся два варианта подходящей работы, включая работу временного характера, а впервые ищущему работу (ранее не работавшему), не имеющему профессии (специальности), - два варианта получения профессиональной подготовки или оплачиваемой работы, включая работу временного характера.

Пунктами 15 и 16 Порядка предусмотрено, что регистрация гражданина в качестве безработного осуществляется на основании решения учреждений службы занятости о признании гражданина безработным, принимаемого не позднее 11 календарных дней со дня его регистрации в целях поиска подходящей работы.

При этом одним из условий признания граждан безработными является наличие факта их нетрудоустройства в течение 10 дней со дня регистрации в целях поиска подходящей работы.

Согласно п. 17 Порядка не могут быть признаны безработными и зарегистрированы в качестве безработных граждане, которым в соответствии с пенсионным законодательством Российской Федерации назначена пенсия по старости (по возрасту), за выслугу лет.

Итак, возникает несогласованность со ст. 178 ТК РФ, так как какой-либо иной порядок регистрации безработных граждан - пенсионеров законодательством не предусмотрен и в то же время ТК РФ не предусмотрены ограничения в распространении гарантий, предусмотренных ч. 2 ст. 178 ТК РФ, на работников-пенсионеров. На основании этого возникает спорная ситуация, при которой, с одной стороны, уволенный работник-пенсионер имеет право на сохранение среднего заработка в течение третьего месяца периода трудоустройства при выполнении условий, предусмотренных ст. 178 ТК РФ. С другой стороны, эти условия не могут быть выполнены, так как признание и регистрация пенсионера органами службы занятости населения безработным (в том числе в целях поиска подходящей работы) действующим законодательством не предусмотрены.

Необходимо отметить, что Федеральная служба по труду и занятости в Письме от 27.10.2005 N 1754-61 указывает: у органов службы занятости нет достаточных оснований для принятия в отношении пенсионеров решений об отказе в сохранении за ними в течение третьего месяца со дня увольнения среднего месячного заработка в порядке ч. 2 ст. 178 ТК РФ и выдачи пенсионерам соответствующих документов (справок).

При этом арбитражная практика по искам работодателей к органам службы занятости по поводу решений о сохранении пенсионерам среднего заработка на третий месяц неоднозначна.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 20.12.2007 по делу N А43-4154/2007-9-174 отметил, что решение органа службы занятости о сохранении за работником-пенсионером среднего месячного заработка в течение третьего месяца со дня увольнения соответствует закону. При этом ссылка работодателя на ч. 3 ст. 3 и ст. 28 Закона N 1032-1 не может быть принята во внимание, так как гарантии социальной поддержки безработных, установленные в ст. 28 Закона N 1032-1, отличаются от гарантий и компенсаций работникам, уволенным из организаций (ст. 27 Закона N 1032-1).

К противоположному выводу пришел ФАС Центрального округа в Постановлении от 02.04.2007 по делу N А54-2967/2006, отметив, что положения ч. 2 ст. 178 ТК РФ не распространяются на граждан, которым выплачивается пенсия, поскольку указанная в ней выплата является мерой социальной защиты безработных, к каковым пенсионеры не относятся.

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 05.07.2007 по делу N А12-20261/06 пришел к аналогичному выводу.

Однако указанная арбитражная практика приведена в настоящем материале лишь для ознакомления с различием мнений по данному вопросу. Использовать же вышеуказанные мнения в арбитражном суде не удастся, так как Президиум ВАС РФ в Постановлениях от 19.02.2008 N 11725/07, N 13647/07, N 11961/07 указал на то, что решения органов службы занятости о сохранении среднемесячного заработка за третий месяц со дня увольнения работников-пенсионеров по сокращению численности работников не затрагивают прав и законных интересов работодателей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, спор возник из трудовых правоотношений и не подведомствен арбитражным судам. При этом практика судов общей юрисдикции по данному вопросу нам неизвестна.

По нашему мнению, в связи с тем, что ТК РФ не предусмотрены ограничения в распространении гарантий, предусмотренных ч. 2 ст. 178 ТК РФ, в отношении пенсионеров, а также в связи с тем, что Федеральная служба по труду и занятости придерживается аналогичного мнения, за уволенным работником-пенсионером может быть сохранено право на средний заработок в течение третьего месяца периода трудоустройства.

Кроме того, необходимо учитывать и положения ст. 423 ТК РФ, согласно которым законы и иные нормативные правовые акты, действующие на территории РФ, применяются постольку, поскольку не противоречат ТК РФ.

Учитывая изложенное, в рассматриваемой ситуации организация должна выплачивать уволенному пенсионеру средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения, а в исключительных случаях - и в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

П. С.Долгополов

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

06.02.2009