Организация (ООО), применяющая систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, заключила договор на переработку сырья. Общество является заказчиком услуг по переработке. Полученную в результате переработки продукцию организация реализует через магазин. При проведении выездной проверки налоговый орган посчитал неправомерным применение организацией системы налогообложения в виде ЕНВД в отношении данного вида предпринимательской деятельности, поскольку он не является розничной торговлей. По мнению проверяющих, организация осуществляет реализацию продукции собственного производства. Правомерны ли выводы налогового органа?

Ответ: Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении видов предпринимательской деятельности, указанных в п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ, в том числе в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров (пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

При этом под розничной торговлей следует понимать предпринимательскую деятельность, связанную с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. При этом к розничной торговле не относится реализация продукции собственного производства (изготовления) (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ).

Согласно позиции Минфина России, содержащейся в Письмах от 29.10.2004 N 03-06-05-04/38, от 16.09.2005 N 03-11-04/3/92, реализацию продукции, произведенной из давальческого сырья, следует относить к реализации продукции собственного производства. Следовательно, реализация продукции, произведенной из давальческого сырья, не подлежит переводу на систему налогообложения в виде ЕНВД.

Однако Президиум ВАС РФ в Постановлении от 14.10.2008 N 6693/08 пришел к выводу, что предпринимательская деятельность по розничной торговле товарами, изготовленными по заказу третьим лицом, подпадает под обложение ЕНВД. ВАС РФ указал, что способ изготовления товаров (третьими лицами из давальческого сырья, принадлежащего предпринимателю) не влияет на квалификацию предпринимателя в качестве продавца товаров, осуществляющего розничную торговлю, а не в качестве изготовителя товаров.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации у организации есть возможность отстоять правомерность применения системы налогообложения в виде ЕНВД в суде.

К. В.Анатолити

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

11.02.2009