Возможно ли привлечение организации к налоговой ответственности за выплату "неофициальной" зарплаты?

Ответ: Заработная плата облагается ЕСН, страховыми взносами в ПФР (п. 1 ст. 236 Налогового кодекса РФ, п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации"). А также организация при выплате работнику зарплаты должна удержать из нее и перечислить в бюджет НДФЛ (п. п. 1, 2, 6 ст. 226 НК РФ).

Если организация выплачивает своим работникам часть зарплаты "в конверте", соответственно, не удерживается НДФЛ и не начисляются ЕСН и страховые взносы. Поэтому, если налоговые органы смогут доказать применение организацией "конвертной схемы", то есть частичное сокрытие выплачиваемой зарплаты, организация может быть привлечена к ответственности:

1. По ст. 123 НК РФ за неисполнение обязанностей налогового агента по НДФЛ (Постановления ФАС Уральского округа от 14.11.2007 N Ф09-9350/07-С2, ФАС Западно-Сибирского округа от 27.06.2007 N Ф04-4334/2007(35760-А70-25)), в том числе если налог не удержан с зарплаты сотрудников, которые на данный момент уже уволены (п. 44 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5).

2. По ст. 120 или ст. 122 НК РФ за неполную уплату ЕСН (Постановления ФАС Уральского округа от 30.10.2008 N Ф09-12287/06-С2, ФАС Западно-Сибирского округа от 27.06.2007 N Ф04-4334/2007(35760-А70-25)).

При этом одновременно привлекать к ответственности по этим двум статьям нельзя, поскольку они определяют недостаточно разграниченные между собой составы налоговых правонарушений (п. п. 1, 3 ст. 120, п. 1 ст. 122 НК РФ, п. 1 резолютивной части Определения Конституционного Суда РФ от 18.01.2001 N 6-О). Хотя в отдельных случаях суды соглашаются с правомерностью привлечения к ответственности за неуплату ЕСН одновременно по п. 2 ст. 120 и п. 1 ст. 122 НК РФ (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31.08.2007 N А56-550/2006).

3. По п. 2 ст. 27 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ за неполную уплату страховых взносов в ПФР (Постановление ФАС Уральского округа от 14.11.2007 N Ф09-9350/07-С2).

Кроме того, организация, выплачивающая "неофициальную" зарплату, может быть привлечена к ответственности за непредставление налоговому органу при проведении проверки документов о выплате неучтенной зарплаты, налоговых карточек и справок о доходах (ст. 126 НК РФ, Постановления ФАС Уральского округа от 24.04.2008 N Ф09-2804/08-С2, ФАС Дальневосточного округа от 29.12.2005 N Ф03-А51/05-2/4552).

А. П.Кошелев

Издательство "Главная книга"

13.02.2009