Правомерно ли применение льготы по НДС в соответствии с пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ в случае отсутствия у налогоплательщика письменного договора найма жилого помещения с нанимателем жилого помещения, но выполнения при этом иных условий, предусмотренных гл. 21 НК РФ?

Ответ: На основании пп. 10 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности.

Согласно п. 6 ст. 149 НК РФ перечисленные в данной статье операции не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Исходя из правовой позиции, отраженной в Постановлении Пленума ВАС РФ от 05.10.2007 N 57, освобождение от обложения налогом на добавленную стоимость услуг по предоставлению в пользование жилых помещений, установленное пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ, означает невозможность начисления названного налога на такой вид платежа, как плата за пользование жилым помещением (плата за наем, плата за жилое помещение), поскольку именно эта сумма представляет собой оплату услуг, названных в указанной норме.

В соответствии со ст. 674 Гражданского кодекса РФ договор найма жилого помещения заключается в письменной форме.

Однако судебная практика исходит из того, что наличие письменного договора найма жилого помещения между нанимателем и наймодателем не влияет на применение права на освобождение от налогообложения НДС при фактическом подтверждении оказания услуг по предоставлению в пользование жилых помещений (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.04.2006 N А66-11184/2005 и ФАС Уральского округа от 11.03.2008 N Ф09-1242/08-С3).

Таким образом, применение льготы по налогу на добавленную стоимость, в соответствии с пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ, в указанном случае правомерно при условии соблюдения налогоплательщиком иных условий, установленных гл. 21 НК РФ.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

17.02.2009