Российская организация в рамках лицензионного договора получает от иностранной компании исключительные права на программное обеспечение медицинского назначения и осуществляет его распространение в медицинских учреждениях на территории РФ посредством передачи им неисключительных прав на использование в рамках лицензионных соглашений. При этом передача неисключительных прав на данный продукт документируется в каждом случае отдельным лицензионным соглашением (договором). Правомерно ли применение льготы по НДС, предусмотренной пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ?

Ответ: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Статьей 148 НК РФ установлен порядок определения места реализации работ (услуг) в случае, когда продавец и покупатель работ (услуг) имеют место нахождения в разных государствах, одним из которых является Российская Федерация.

Согласно пп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ если при выполнении тех видов работ и услуг, которые перечислены в пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, покупатель данных работ (услуг) не осуществляет деятельность на территории Российской Федерации, то местом реализации данных работ (услуг) территория Российской Федерации не признается.

При этом местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя данных работ (услуг) на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это постоянное представительство), места жительства физического лица.

Таким образом, согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.

Положение указанного подпункта применяется, в частности, при передаче, предоставлении патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав.

Учитывая изложенное, местом реализации услуг по передаче исключительных и неисключительных прав на использование программ для ЭВМ по лицензионным договорам, оказываемых иностранной организацией российской организации, признается территория Российской Федерации.

В то же время на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ (введен в действие с 01.01.2008 Федеральным законом от 19.07.2007 N 195-ФЗ) от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также передача прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Согласно ст. 1286 Гражданского кодекса РФ по лицензионному договору о предоставлении права на использование произведения (включая программы для электронных вычислительных машин) одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. В соответствии со ст. 1235 ГК РФ лицензионный договор заключается в письменной форме, если иное не предусмотрено ГК РФ.

Таким образом, при наличии лицензионного договора, составленного в письменной форме, передача прав на использование программ для ЭВМ освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Учитывая изложенное, российская организация при приобретении у иностранной организации исключительного права на использование программы для ЭВМ по лицензионному договору обязанности налогового агента исполнять не должна.

Вместе с тем последующая передача на территории Российской Федерации российским обладателем исключительных прав (лицензиаром) права на использование программы для ЭВМ (неисключительного права) на основании лицензионного договора освобождается от налогообложения согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

С. В.Марков

Референт государственной

гражданской службы РФ

3 класса

19.02.2009