Правомерен ли отказ вновь созданной организации в применении УСН в связи с подачей соответствующего заявления налоговому органу после истечения пятидневного срока, установленного п. 2 ст. 346.13 НК РФ?

Ответ: Согласно п. 1 ст. 346.11 Налогового кодекса РФ переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном гл. 26.2 НК РФ.

В силу п. 1 ст. 346.12 НК РФ налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном названной главой НК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 346.13 НК РФ вновь созданная организация вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 84 НК РФ. В этом случае организация вправе применять УСН с даты постановки ее на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

Форма заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения утверждена Приказом МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495.

Исходя из разъяснений, данных в Письме УФНС России по г. Москве от 17.03.2006 N 18-11/3/21341, организация вправе применять упрощенную систему налогообложения только в случае подачи соответствующего заявления в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе.

Вместе с тем позиция налоговых органов не совпадает со сложившейся судебной практикой. По мнению арбитражных судов, нарушение вновь созданной организацией указанного срока подачи заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения не может являться основанием для отказа в выборе специального режима налогообложения.

При этом судьи ссылаются на то, что из содержания ст. 346.13 НК РФ не следует, что при несоблюдении налогоплательщиком условия о сроке направления в налоговый орган заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения он лишается права на ее применение. Судьи отмечают: из системного толкования ст. ст. 346.12, 346.13 НК РФ следует, что вновь созданные организации заявляют о выборе системы налогообложения. Вопрос о правомерности использования упрощенной системы налогообложения вновь созданной организации связан именно с этим выбором, то есть с реализацией права на применение УСН.

При этом применение упрощенной системы налогообложения носит заявительный характер, то есть не зависит от решения налогового органа и не связано с ним (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 21.07.2008 N Ф03-А73/08-2/2613, от 27.03.2008 N Ф03-А16/08-2/76, от 23.05.2007, 16.05.2007 N Ф03-А04/07-2/838).

В Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 06.09.2007 N Ф04-5773/2007(37478-А70-29), от 31.05.2007 N Ф04-3509/2007(34788-А45-7), от 15.05.2007 N Ф04-2884/2007(34113-А27-7) суд отметил также, что гл. 26.2 НК РФ налоговым органам не предоставлено право на запрет или разрешение применения налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения, срок подачи заявления о переходе на УСН для вновь созданных организаций не является пресекательным и его пропуск не влечет отказа в переводе на УСН.

В арбитражной практике также встречаются случаи, когда у налогоплательщика фактически отсутствовал пятидневный срок для подачи заявления о переходе на УСН, поскольку свидетельство о постановке на учет в налоговом органе вручалось ему после истечения указанного срока. Суд в такой ситуации при принятии решения исходит из того, что данное уведомление налогового органа нарушает права налогоплательщика, установленные ст. 346.13 НК РФ, и принимает сторону налогоплательщика (см., например, Постановления ФАС Поволжского округа от 05.04.2007 N А65-19514/06, ФАС Северо-Западного округа от 17.07.2008 N А42-887/2008).

Более того, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 11.07.2007 N А21-5938/2006 суд признал правомерным применение организацией упрощенной системы налогообложения при отсутствии соответствующего заявления. Суд исходил из того, что налоговый орган в течение 1,5 лет принимал налоговую отчетность и налоговые декларации организации по упрощенной системе налогообложения, не оспаривая правомерность применяемого налогоплательщиком режима налогообложения. Налоговому органу было известно о применении упрощенной системы налогообложения, и он не возражал против ее применения и представления деклараций.

Таким образом, исходя из позиции налоговых органов, подача заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения по истечении пяти дней с момента постановки на учет в налоговом органе может послужить основанием для отказа вновь созданной организации в применении данного режима налогообложения. Правомерность применения УСН в такой ситуации организации, вероятно, придется отстаивать в судебном порядке.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

13.03.2009