Организация в рамках договора поставки получила от своего покупателя сумму аванса. С нее был начислен НДС в бюджет. Впоследствии между сторонами было заключено соглашение о прекращении обязательства новацией, согласно которому долг по договору поставки товара заменяется заемным обязательством путем заключения договора процентного займа. Подлежит ли принятию к вычету сумма НДС, уплаченная с аванса по первоначальному обязательству?

Ответ: Согласно ст. 818 Гражданского кодекса РФ долг, возникший из договора купли-продажи, по соглашению сторон может быть заменен заемным обязательством. При этом замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа.

На основании ст. 414 ГК РФ при заключении соглашения о новации первоначальное обязательство, существовавшее между сторонами, погашается и заменяется другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения.

В соответствии со ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Таким образом, при заключении соглашения о новации обязательство по поставке товара или возврату авансовых платежей со стороны организации-продавца прекращается и возникает обязательство заемщика по возврату денежных средств по договору займа.

Согласно пп. 15 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежат обложению НДС операции по оказанию финансовых услуг по предоставлению займа в денежной форме. В связи с новацией у организации возникает переплата по НДС, поскольку при получении займа отсутствует обязанность по исчислению и уплате НДС с полученных сумм.

Поскольку согласно п. 4 ст. 166 НК РФ общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в соответствующем налоговом периоде, в периоде прекращения обязательства по поставке сумма налога к уплате может быть уменьшена на сумму НДС, уплаченную с аванса, на основании соглашения о новации.

Вместе с тем не подлежит применению п. 5 ст. 171 НК РФ, которым предусмотрена возможность предъявления к вычету сумм НДС, уплаченного с авансовых платежей, полученных по договору, который впоследствии был расторгнут, что не соответствует рассматриваемой ситуации.

Данный вывод подтверждается судебной практикой (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.10.2007 по делу N А56-48068/2006). Следует отметить, что Определением ВАС РФ от 28.01.2008 N 15837/07 отказано в передаче в Президиум ВАС РФ судебных актов по данному делу для пересмотра в порядке надзора.

Н. В.Михайлова

ЗАО "ТЛС-ГРУП"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

27.03.2009