Арендуемая налогоплательщиком торговая площадь разделена ширмами на торговую площадь, используемую для обслуживания покупателей, а также на складскую и подсобную площади, не используемые для обслуживания покупателей, что прописано в соответствующих инвентаризационных документах. При этом используемая для непосредственного обслуживания покупателей торговая площадь составляла 30 кв. м. В договорах аренды содержались данные об аренде налогоплательщиком общей площади 50 кв. м. Налоговым органом проведена выездная налоговая проверка, по результатам которой вынесено решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, за неполную уплату сумм ЕНВД в результате занижения налоговой базы, которая должна была составлять 50 кв. м, а не 30 кв. м, как указано налогоплательщиком, и неправильного исчисления налога в виде штрафа. Одновременно ему предложено уплатить неуплаченные суммы ЕНВД и пени за несвоевременную уплату. Правомерно ли решение налогового органа?

Ответ: Согласно пп. 6 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход применяется в том числе в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли.

В силу ст. 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

На основании п. 3 ст. 346.29 НК РФ для вида деятельности "розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы" физическим показателем является площадь торгового зала, исчисляемая в квадратных метрах.

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски.

Под площадью торгового зала (зала обслуживания посетителей) понимается площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей, не относится к площади торгового зала.

При определении площади торгового зала для исчисления единого налога на вмененный доход налогоплательщик, осуществляющий розничную торговлю через магазин, должен исходить из торговой площади, определенной в инвентаризационных и правоустанавливающих документах на помещение магазина.

Государственным стандартом РФ ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения", утвержденным Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст, определено, что под складским помещением признается специально оборудованное изолированное помещение основного производственного, подсобного и вспомогательного назначения предприятия оптовой торговли.

Из Писем Минфина России от 06.10.2006 N 03-11-04/3/443, от 04.07.2006 N 03-11-04/3/335 следует, что площадь, отведенная под склад и подсобное помещение, не подлежит включению в площадь торгового зала, если это подтверждено налогоплательщиком в инвентаризационных и правоустанавливающих документах.

Суды также придерживаются подобного подхода (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.06.2008 N А56-46671/2007).

ФАС Московского округа в Постановлении от 06.08.2008 N КА-А41/7059-08 при рассмотрении дела, в котором разделение арендуемой площади на складскую и торговую площади было согласовано с арендодателем и документально зафиксировано, пришел к выводу, что налогоплательщик на основании имеющихся у него инвентаризационных и правоустанавливающих документов обоснованно использовал в качестве физического показателя площадь торгового зала 75 кв. м и 34 кв. м соответственно, правильно исчислил и уплатил ЕНВД, в связи с чем у налогового органа отсутствовали правовые основания для привлечения его к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, и доначисления сумм ЕНВД.

ФАС Центрального округа в Постановлении от 16.07.2008 N А64-1808/07-19 указал, что обязательным признаком отнесения площадей к категории "площадь торгового зала" и учета при исчислении ЕНВД является фактическое использование площадей при осуществлении торговли. При этом размер фактически используемой для торговли площади может быть определен на основании любых имеющихся у налогоплательщика правоустанавливающих, правоудостоверяющих или технических документов, а значит, площадь, используемая под складские и подсобные помещения, не может быть включена в площадь торгового зала.

Таким образом, неправомерно относить к категории "площадь торгового зала" площадь, используемую под склад и подсобное помещение. Соответственно, решение налогового органа следует признать неправомерным.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

06.04.2009