Налогоплательщик осуществляет два вида деятельности: розничную торговлю стеклом за наличный расчет, в отношении которой применяет ЕНВД, и реализацию стекла организациям, и предпринимателям (общий режим налогообложения). По договору он арендует помещение с назначением "под офис" общей площадью 10 кв. м. В помещении находятся офисная мебель, компьютер, офисная техника, в данном помещении отсутствуют витрина, образцы товаров, кассовый аппарат. В качестве физического показателя, характеризующего осуществляемый вид деятельности по деятельности, облагаемой ЕНВД, налогоплательщик указал площадь торгового зала - 5 кв. м, полагая, что оставшиеся 5 кв. м являются площадью, используемой под офис. Налоговый орган провел камеральную проверку уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль. По результатам проверки вынесено решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности на основании ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа. Доначислен налог на прибыль и пени. Решение мотивировано тем, что налогоплательщик занизил доходы на сумму выручки, полученной в связи с осуществлением деятельности, подпадающей под общую систему налогообложения, для которой налогоплательщик ошибочно применял ЕНВД. Правомерно ли решение налогового органа?

Ответ: Согласно пп. 6 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход применяется в том числе в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли.

В силу ст. 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

На основании п. 3 ст. 346.29 НК РФ для вида деятельности "розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы" физическим показателем является площадь торгового зала, исчисляемая в квадратных метрах.

В силу ст. 347.27 НК РФ:

площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов;

торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов;

магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

павильон - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест.

Минфин России в Письме от 01.12.2006 N 03-11-04/3/522 отмечает, что если помещение офиса организации соответствует установленному гл. 26.3 НК РФ понятию магазина или павильона, а равно и стационарные объекты организации розничной торговли, фактически используемые под магазины и павильоны, в которых правоустанавливающими и инвентаризационными документами площадь торгового зала выделена, то оно относится к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, и исчисление суммы единого налога на вмененный доход должно производиться с использованием физического показателя "площадь торгового зала (в квадратных метрах)". Если помещение офиса не отвечает критериям магазина или павильона, то при исчислении единого налога на вмененный доход следует применять физический показатель "торговое место".

Отнесение объектов стационарной торговой сети к магазинам или павильонам осуществляется на основании инвентаризационных документов (технических паспортов на нежилое помещение, планов, схем и экспликаций на нежилые помещения) (Письмо Минфина России от 03.10.2008 N 03-11-05/232).

В Письме от 10.06.2008 N 03-11-04/3/266 финансовый орган приходит к выводу, что, поскольку реализация товара происходит на основании демонстрации образцов товара в офисе и выдача товаров производится вне объектов торговой сети, данная реализация товаров не признается розничной торговлей для целей гл. 26.3 НК РФ и доход от данной предпринимательской деятельности не подлежит налогообложению единым налогом на вмененный доход.

Суды также разделяют указанную позицию Минфина России.

Так, ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 17.06.2008 N Ф08-3342/2008, рассматривая дело, в котором в помещении отсутствовали витрина, образцы товаров, кассовый аппарат, пришел к выводу, что данное помещение нельзя отнести к понятию "торговый зал".

Таким образом, налогоплательщик не вправе применять ЕНВД с физическим показателем "торговое место", если сделки розничной купли-продажи осуществляются в помещении офиса налогоплательщика, в котором нет контрольно-кассовой техники, отсутствуют витрина и образцы товаров. Соответственно, решение налогового органа следует признать правомерным.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

06.04.2009