Налогоплательщик арендует в здании рынка торговую площадь размером 9 кв. м. Из схемы и данных технического паспорта нежилого здания видно, что данный объект является составной частью площади торгового зала. Помещение не поделено на отдельные обособленные части, границы которых были бы зафиксированы в технической документации здания. По результатам налоговой проверки налоговым органом вынесено решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности. Также данным решением ему доначислен единый налог на вмененный доход. Основанием явился довод налогового органа о том, что здание, в котором налогоплательщик арендовал торговое место, является объектом стационарной сети, имеющим торговый зал, а значит, налогоплательщику необходимо было применять физический показатель "торговый зал", а не "торговое место". Правомерно ли решение налогового органа?

Ответ: Статьей 346.29 Налогового кодекса РФ установлено, что объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности. Для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц. Единый налог при розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, рассчитывается исходя из физического показателя "площадь торгового зала (в квадратных метрах)" и базовой доходности в месяц 1800 руб.; при розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и розничной торговле, осуществляемой через объекты нестационарной торговой сети, рассчитывается исходя из физического показателя "торговое место" и базовой доходности в месяц 9000 руб.

В абз. 14 ст. 346.27 НК РФ закреплено, что для целей исчисления единого налога на вмененный доход под стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, следует понимать торговую сеть, расположенную в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

В отличие от указанного объекта стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты (абз. 15 ст. 346.27 НК РФ).

Таким образом, из указанных норм закона следует, что первая категория содержит исчерпывающий перечень объектов и к ним отнесены только магазины и павильоны, ко второй категории отнесены крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты, что свидетельствует об открытом характере перечня объектов данной категории.

Из совокупности определений магазина, павильона и площади торгового зала следует, что магазином может быть специально оборудованное здание или его часть, а павильоном - специально оборудованное строение или его часть. При этом павильон, так же как и магазин, должен иметь помимо торгового зала и другие помещения, в том числе подсобные и административно-бытовые помещения, а также помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Часть судов приходит к выводу, что правомерно применять физический показатель "торговое место", когда налогоплательщиком арендуется торговая точка в магазине, имеющем торговый зал (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19.04.2005 N Ф04-2239/2005(10482-А46-7), от 26.12.2006 N Ф04-8626/2006(29585-А03-27), ФАС Дальневосточного округа от 25.05.2006 N Ф03-А73/06-2/1214, ФАС Уральского округа от 23.05.2006 N Ф09-2926/06-С1, ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.05.2008 N А58-142/07-Ф02-1871/07).

Данную позицию разделяет и ВАС РФ. Это следует из Определений от 07.11.2007 N 14008/07, от 14.03.2007 N 2280/07 об отказе в передаче дел в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора.

Однако некоторые суды исходят из того, что в подобных случаях необходимо применять физический показатель "торговый зал" (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.06.2006 N А66-15637/2005).

Исходя из сложившейся в последнее время тенденции в решении данного вопроса судами, поддержанной ВАС РФ, приходим к выводу о правомерности применения физического показателя "торговое место", когда налогоплательщиком арендуется торговая точка в магазине, имеющем торговый зал. Следовательно, решение налогового органа неправомерно.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

06.04.2009