Застройщик привлек денежные средства участников долевого строительства для строительства на арендованном земельном участке многоквартирного дома на основании договора участия в долевом строительстве. Застройщик опубликовал в СМИ проектную декларацию согласно п. 2 ст. 19 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Расходы на публикацию застройщик учел при определении налоговой базы по налогу на прибыль в соответствии с пп. 20 п. 1 ст. 264 НК РФ. Налоговый орган отразил в акте налоговой проверки неправомерное занижение налоговой базы на сумму указанных расходов. Прав ли налоговый орган в данной ситуации?

Ответ: Расходами в целях налогообложения прибыли согласно п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с пп. 20 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся, в частности, расходы на публикацию бухгалтерской отчетности, а также публикацию и иное раскрытие другой информации, если законодательством Российской Федерации на налогоплательщика возложена обязанность осуществлять их публикацию (раскрытие).

Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве (далее - участники долевого строительства) и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

При этом п. 1 ст. 2 Закона N 214-ФЗ определено, что застройщик - это юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Пунктом 1 ст. 19 Закона N 214-ФЗ установлено, что проектная декларация включает в себя информацию о застройщике и информацию о проекте строительства.

В соответствии с п. 2 ст. 19 Закона N 214-ФЗ проектная декларация опубликовывается застройщиком в средствах массовой информации и (или) размещается в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети Интернет) не позднее чем за четырнадцать дней до дня заключения застройщиком договора с первым участником долевого строительства, а также представляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, и в указанный в ч. 1 ст. 23 Закона N 214-ФЗ контролирующий орган.

Кроме того, вышеуказанной нормой Закона N 214-ФЗ определено, что застройщик вправе не опубликовывать в средствах массовой информации и (или) не размещать в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования проектную декларацию, если привлечение денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости осуществляется без производства, размещения и распространения рекламы, связанной с таким привлечением денежных средств. В этом случае застройщик обязан представить проектную декларацию любому заинтересованному лицу для ознакомления.

Таким образом, в ситуации, изложенной в вопросе, следует учитывать следующее.

Если привлечение денежных средств участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома осуществляется без производства, размещения и распространения рекламы, связанной с таким привлечением денежных средств, то в случае опубликования застройщиком проектной декларации в СМИ такие расходы не могут быть признаны экономически обоснованными. В таком случае налоговый орган, возможно, будет прав и указанную позицию придется отстаивать в суде.

В противном случае (если привлечение денежных средств участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома осуществляется с производством, размещением и распространением рекламы, связанной с таким привлечением денежных средств) затраты на публикацию проектной декларации в СМИ прямо предусмотрены положениями ст. 19 Закона N 214-ФЗ и подлежат включению в расходы в соответствии с пп. 20 п. 1 ст. 264 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль.

О. А.Королева

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

14.04.2009