Для покупки земельного участка ООО заключило с учредителями договоры займа под 8% годовых, которые начисляются на дату возврата займа. Заем не погашен

Правомерны ли заключение между организацией и учредителями договора новации и перевод займа как вклада в увеличение уставного капитала?

Ответ: По нашему мнению, заключение между ООО и его учредителями, предоставившими ему займы, договора новации и перевод займа как вклада в увеличение уставного капитала, неправомерно. В данном случае необходимо принять в установленном порядке решения об увеличении уставного капитала ООО и об оплате взносов учредителей путем зачета их требований к ООО.

Обоснование: В п. 1 ст. 15 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) предусмотрено, что вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Однако в п. 2 ст. 90 Гражданского кодекса РФ и п. 1 ст. 16 Закона N 14-ФЗ установлено, что освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности оплаты доли в уставном капитале общества не допускается.

В силу п. п. 1, 2, 3 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, либо заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Согласно п. 1 ст. 414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

В рассматриваемой ситуации стороны изменяют не только предмет, но и способ исполнения обязательства, что влечет изменение прав и обязанностей сторон по договору займа и прочих его условий. Стороны фактически меняются в статусе кредитор - должник. В этом случае не происходит новации, а возникает новое обязательство по внесению вклада в уставный капитал общества.

Однако процедура увеличения уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников четко регламентирована ст. 19 Закона N 14-ФЗ. Согласно п. 1 этой статьи решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества принимается общим собранием участников общества большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Обязанность оплаты доли в уставном капитале общества не может возникнуть другим способом, в том числе путем новирования существующего обязательства, поскольку увеличение уставного капитала общества - это корпоративная процедура, затрагивающая права и законные интересы всех участников общества.

После принятия решения об увеличении уставного капитала общества у учредителей возникает перед обществом однородное встречное обязательство, которое, в свою очередь, может быть прекращено зачетом в порядке ст. 410 ГК РФ.

Так, согласно п. 4 ст. 19 Закона N 14-ФЗ по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, участники общества в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу. На сегодняшний момент это единственный предусмотренный законом способ оплаты долей в уставном капитале без внесения в качестве вклада денежных средств или иного имущества.

Таким образом, для зачета требований по заемным обязательствам общества и обязательств участников по внесению вкладов в уставный капитал общества необходимо:

1) решение общего собрания участников об увеличении уставного капитала общества;

2) решение общего собрания участников общества, принятое единогласно, об оплате взносов учредителей путем зачета требований участников ООО к обществу;

3) соглашение о зачете требований.

С. В.Тимошкова

Группа компаний

"Аналитический Центр"

С. В.Соболева

Группа компаний

"Аналитический Центр"

03.12.2013