Организация, осуществляющая фармацевтическую деятельность, имеет обособленное подразделение - аптечный пункт, не обладающее признаками филиала или представительства, указанными в ст. 55 ГК РФ. Организация подала в налоговый орган заявление о переходе на УСН. Однако налоговый орган направил в адрес организации уведомление о невозможности применения УСН со ссылкой на пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ. Является ли правомерной подобная позиция налогового органа?

Ответ: Согласно пп. 1 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ организации, имеющие филиалы и (или) представительства, не вправе применять упрощенную систему налогообложения.

Приказом МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495 утверждена форма N 26.2-3 "Уведомление о невозможности применения упрощенной системы налогообложения".

Однако НК РФ не содержит упоминаний о праве налоговых органов направлять налогоплательщикам уведомления о возможности или невозможности применения УСН.

Кроме того, налоговое законодательство РФ не содержит определения понятий "филиал" и "представительство" для целей налогообложения. Следовательно, на основании ст. 11 НК РФ в подобной ситуации институты, понятия и термины гражданского и других отраслей законодательства РФ, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Из ст. 55 Гражданского кодекса РФ следует, что представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Из анализа указанной статьи следует, что если обособленное подразделение не содержит признаков филиала или представительства, то оно таковым не является. Следовательно, рассматривать обособленное подразделение, не содержащее указанных признаков, в качестве филиала или представительства для целей применения ст. 346.12 НК РФ неправомерно.

Указанные выводы подтверждает как арбитражная практика, так и многочисленные письма Минфина России (см., например, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.02.2009 N Ф03-206/2009, Письма Минфина России от 12.12.2008 N 03-11-04/3/557, от 27.03.2008 N 03-11-04/2/60, от 24.03.2008 N 03-11-04/2/57).

Учитывая изложенное, позиция налогового органа по рассматриваемому вопросу не основана на нормах действующего законодательства РФ. При этом уведомление о невозможности применения УСН не является документом, влекущим какие-либо правовые последствия для налогоплательщика.

Кроме того, напоминаем, что на основании п. 1 ст. 33 НК РФ должностные лица налоговых органов обязаны действовать в строгом соответствии с НК РФ и иными федеральными законами. При этом налогоплательщики, в свою очередь, имеют право не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц, не соответствующие НК РФ или иным федеральным законам (пп. 11 п. 1 ст. 21 НК РФ).

Р. Ю.Ермаков

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

20.04.2009