Вправе ли налоговый орган отказывать в регистрации изменения количества объектов налогообложения по налогу на игорный бизнес - игровых автоматов, если деятельность налогоплательщика не соответствует требованиям Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"?

Ответ: Согласно пп. 2 п. 1 ст. 366 Налогового кодекса РФ игровой автомат отнесен к объектам обложения налогом на игорный бизнес.

В соответствии с п. 2 ст. 366 НК РФ каждый объект налогообложения подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки каждого объекта налогообложения. Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации такого объекта.

В силу п. 3 ст. 366 НК РФ налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту своей регистрации в качестве налогоплательщика любое изменение количества объектов налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения.

Пунктом 6 ст. 366 НК РФ закреплена обязанность налоговых органов в течение пяти дней с даты получения заявления от налогоплательщика об изменении количества объектов налогообложения выдать свидетельство о регистрации или внести изменения, связанные с изменением количества объектов налогообложения, в ранее выданное свидетельство.

В соответствии со ст. 1 НК РФ Федеральный закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) не может быть признан составной частью налогового законодательства, которое, в силу ст. 2 НК РФ, регулирует властные отношения по установлению, введению и взиманию налогов и сборов в РФ, устанавливает порядок постановки и снятия с регистрации налогоплательщика, отношения, возникающие в процессе налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их должностных лиц, в связи с чем не изменяет основания возникновения (изменения, прекращения) и порядок исполнения обязанностей по уплате налогов и сборов.

Закон N 244-ФЗ не регулирует порядок регистрации объектов налогообложения по налогу на игорный бизнес. Данный порядок относится к сфере налоговых правоотношений и регулируется нормами ст. 366 НК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами РФ.

На основании ч. 1 ст. 16 Закона N 244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным ч. 6 ст. 6, ч. 1, 3 - 5 ст. 8, ч. 2 и 3 ст. 15, ч. 2 ст. 16 Закона N 244-ФЗ, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 без получения предусмотренного Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

При этом согласно ч. 9 ст. 16 Закона N 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного данным Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям данного Федерального закона.

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным ч. 1 и 2 ст. 16 Закона N 244-ФЗ, должна быть прекращена до 01.07.2007.

В судебной практике нет единообразия по данному вопросу.

Согласно одной из позиций арбитражных судов действующее законодательство о налогах и сборах не содержит оснований для неисполнения налоговым органом обязанности по регистрации изменений количества объектов налогообложения по налогу на игорный бизнес, определенной ст. 366 НК РФ. Таким образом, суды приходят к выводу, что оснований для отказа зарегистрировать данные изменения у налогового органа не было, поскольку такое обращение налогоплательщика носит уведомительный характер, а действия налогового органа по регистрации изменения количества объектов налогообложения разрешительными не являются (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.06.2008 N Ф04-3914/2008(7326-А27-29), от 03.06.2008 N Ф04-3304/2008(5696-А27-31), Определение ВАС РФ от 10.10.2008 N 13146/08).

Вместе с тем существует и противоположная позиция. Так, суды указывают, что в силу п. 3 ст. 30 НК РФ налоговые органы действуют в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством РФ, в связи с чем они не вправе осуществлять действия, которые не предусмотрены законодательством РФ и не входят в перечень их прав и (или) обязанностей. Контроль за соблюдением организаторами азартных игр требований Закона N 244-ФЗ возложен на налоговые органы. Таким образом, обращение с заявлением о регистрации объекта (объектов) налогообложения по налогу на игорный бизнес лицом, не отвечающим требованиям Закона N 244-ФЗ, не порождает у налогового органа обязанности по регистрации и выдаче соответствующего свидетельства (см., например, Определение ВАС РФ от 16.10.2008 N 11239/08, Постановления ФАС Центрального округа от 29.04.2008 N А62-3518/2007, от 18.03.2008 N А62-3519/2007; ФАС Уральского округа от 06.06.2008 N Ф09-4087/08-С3). Отметим, что данные выводы изложены судами до принятия ВАС РФ Определения от 10.10.2008 N 13146/08.

Таким образом, приходим к выводу, что правомерность отказа налогового органа в данной ситуации является спорной в судебной практике. Поскольку отсутствует позиция официальных органов, во избежание спорных ситуаций налогоплательщику следует воспользоваться своим правом на получение официальных разъяснений от Минфина России.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

22.04.2009