Индивидуальный предприниматель осуществляет деятельность в сфере общественного питания (кафе) с численностью работающих до 30 человек. При проведении налоговой проверки налоговым органом у него была выявлена неполная уплата ЕНВД вследствие невключения в общую площадь зала обслуживания (50 кв. м) площади танцплощадки (30 кв. м) и сцены (10 кв. м) как непосредственно используемых для обслуживания потребителей при предоставлении им услуг по организации питания, так как указанные площади не являются конструктивно обособленными. Правомерна ли позиция налогового органа?

Ответ: В соответствии с пп. 8 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания. Оказание услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется.

Согласно ст. 346.29 НК РФ объектом налогообложения для исчисления ЕНВД признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности. Для исчисления суммы единого налога налогоплательщиками, осуществляющими предпринимательскую деятельность по оказанию услуг общественного питания через объекты организации общественного питания, имеющие залы обслуживания посетителей, используется такой физический показатель, как площадь обслуживания посетителей в квадратных метрах с базовой доходностью в месяц 1000 руб.

Таким образом, исчисление ЕНВД напрямую зависит от площади зала обслуживания.

Согласно ст. 346.27 НК РФ площадь зала обслуживания посетителей - площадь специально оборудованных помещений (открытых площадок) объекта организации общественного питания, предназначенных для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

К инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у налогоплательщика документы, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений, используемых для предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли или общественного питания, а также информацию о праве пользования этими помещениями (договор купли-продажи или договор аренды (субаренды) нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации и другие документы).

ГОСТ Р 50647-94 "Общественное питание. Термины и определения" определяет зал предприятия общественного питания как специально оборудованное помещение, предназначенное для реализации и организации потребления готовой кулинарной продукции, вместимость которого определяется нормативным числом потребителей, выраженным через число мест. Место (посадочное место) - это часть площади зала, оборудованная в соответствии с нормативами для обслуживания одного посетителя.

Как указывает Минфин России, информацию о площади всех помещений, в которых оказываются услуги общественного питания, следует взять из инвентаризационных и правоустанавливающих документов. Ими могут быть технический паспорт на помещение, планы и другие подтверждающие бумаги (Письмо от 12.08.2005 N 03-11-05/32). При этом если используется несколько залов обслуживания посетителей, то они должны быть разделены в инвентаризационных документах. В противном случае их следует рассматривать как один объект и при определении площади зала обслуживания брать суммарную площадь всех помещений (Письмо Минфина России от 26.07.2005 N 03-11-04/3/34).

Таким образом, площадь зала обслуживания посетителей включает только площадь, непосредственно предназначенную для потребления пищи, а также для проведения досуга. Это также подтверждается официальной позицией Минфина России (Письма от 06.03.2007 N 03-11-04/3/63, от 19.02.2007 N 03-11-04/3/51, от 31.08.2006 N 03-11-04/3/399). Все иные помещения, в которых потребление пищи посетителями и проведение досуга не предусмотрены (в частности, производственные, административно-бытовые помещения, кухня, места раздачи и подогрева готовой продукции, место кассира, подсобные помещения, витрины, прилавки и др.), в площадь зала обслуживания не включаются.

К услугам по организации досуга относятся музыкальное обслуживание, проведение концертов, программ варьете и видеопрограмм, предоставление газет, журналов, настольных игр, игровых автоматов, бильярда (Письмо Минфина России от 15.12.2004 N 03-06-05-04/72). Применять ЕНВД в отношении таких услуг и включать площадь мест их проведения в расчет единого налога можно только в случае, если они оказываются одновременно с услугами общественного питания в одном зале (Письмо Минфина России от 11.03.2005 N 03-06-05-04/55). В противном случае, например, если место для досуга (комната отдыха, зал игровых автоматов, бильярдных столов, сцена) находится вне расположения бара, ресторана, столовой, то его площадь не учитывается при расчете ЕНВД с деятельности по оказанию услуг общественного питания (Письмо Минфина России от 09.02.2006 N 03-11-04/3/75).

Также в Письме Минфина России от 27.06.2008 N 03-11-04/3/300 указано, что если согласно инвентаризационным документам организацией используется помещение, части которого (например, зал дискотеки, зал обслуживания посетителей, бар, балкон) конструктивно друг от друга не обособлены и расположены в одном объекте недвижимости, то для целей применения системы налогообложения в виде ЕНВД следует учитывать общую площадь помещения. Если общая площадь залов обслуживания посетителей превышает 150 квадратных метров, то организация не может быть признана плательщиком ЕНВД и следует применять иные налоговые режимы.

Данные выводы также подтверждаются позицией налоговых органов (см., например, Письмо УФНС России по Московской области от 02.05.2006 N 22-19-И/0192).

Рассмотрим судебную практику по данному вопросу. Так, ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 04.02.2004 N Ф03-А51/03-2/3534 пришел к выводу, что в торговую площадь кафе подлежит включению площадь танцплощадки как непосредственно использующаяся для обслуживания потребителей при предоставлении им услуг по организации питания. Включение же в торговую площадь площади сцены для музыкантов суд кассационной инстанции счел ошибочным.

Таким образом, при исчислении ЕНВД подлежат включению в общую площадь зала обслуживания площади танцплощадки и сцены как непосредственно использующиеся для обслуживания потребителей при предоставлении налогоплательщиком услуг общественного питания, если услуги по организации досуга на указанных площадке и сцене оказываются одновременно с услугами общественного питания в одном зале и если инвентаризационные документы не позволяют разделить указанные площади. Иную позицию налогоплательщику придется, вероятно, доказывать в суде.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

27.04.2009