В организации предрейсовые медицинские осмотры водителей проводит фельдшер, состоящий в штате, имеющий соответствующий сертификат. Следует ли организации иметь лицензию на медицинскую деятельность?
Ответ: На основании пп. 96 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" медицинская деятельность отнесена к лицензируемой.
Согласно п. 4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 22.01.2007 N 30, медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи в соответствии с перечнем согласно Приложению.
Срок действия лицензии - 5 лет (п. 3 Положения о лицензировании).
В Перечень работ (услуг) по осуществлению медицинской деятельности (Приложение к Положению о лицензировании) включены в том числе работы (услуги) по медицинским осмотрам (предрейсовым, послерейсовым).
В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, если такая лицензия обязательна, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от 4 до 5 тыс. руб. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от 40 до 50 тыс. руб. с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
В Письме Минздрава России от 21.08.2003 N 2510/9468-03-32 приведены Методические рекомендации по проведению предрейсовых медицинских осмотров водителей (далее - Методические рекомендации).
Согласно пп. 1.2 п. 1 Типового положения об организации предрейсовых медицинских осмотров водителей автотранспортных средств (Приложение N 2 к Методическим рекомендациям) предрейсовые медицинские осмотры водителей автотранспортных средств проводятся медицинским работником организаций или медицинскими работниками учреждений здравоохранения на основании заключаемых договоров между организациями и учреждениями здравоохранения.
В соответствии с Методическими рекомендациями предрейсовые медицинские осмотры проводятся прошедшими специальное обучение медицинскими работниками (врачами, фельдшерами, медицинскими сестрами).
Подпунктом 1.4 п. 1 Типового положения установлено, что предрейсовые медицинские осмотры проводятся только медицинским персоналом, имеющим соответствующий сертификат, или медицинским учреждением, имеющим лицензию.
В Письме Минэкономразвития России от 22.12.2008 N Д05-5875 выражено следующее мнение:
- медицинская деятельность подлежит лицензированию (п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности");
- утвержденный Постановлением Правительства РФ от 22.01.2007 N 30 Перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности включает в себя выполнение работ (услуг) по предрейсовым медицинским осмотрам в рамках амбулаторно-поликлинической медицинской помощи.
Следовательно, предрейсовые медицинские осмотры могут проводиться юридическими лицами только при наличии лицензии на право осуществления данных работ и услуг в составе медицинской деятельности.
Складывающаяся в 2007 - 2008 гг. арбитражная практика по данному вопросу неоднозначна.
Например, в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 08.05.2007 по делу N Ф08-1326/2007-564А определено, что предрейсовый медицинский осмотр является медицинской деятельностью и подлежит лицензированию в соответствии с законодательством РФ. Судом также подтверждается, что проведение предрейсовых медицинских осмотров без соответствующей лицензии является правонарушением, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
Противоположное мнение выражено в Постановлении ФАС Поволжского округа от 05.07.2007 по делу N А12-2901/07. Суд разъясняет, что требование о необходимости иметь лицензию по осуществлению медицинской деятельности распространяется на тех юридических лиц, для которых такая деятельность является основной.
При этом суд ссылается на п. п. 1.2, 1.4 Типового положения об организации предрейсовых медицинских осмотров водителей транспортных средств, утвержденного Минздравом России и Минтрансом России 29.01.2002, в соответствии с которыми предрейсовые медицинские осмотры могут проводиться только медицинским персоналом, имеющим соответствующий сертификат, а медицинское учреждение - лицензию (Письмо Минздрава России от 21.08.2003 N 2510/9468-03-32).
Судом также разъясняется, что, если предрейсовый медицинский осмотр водителей организации проводит штатный сотрудник организации - медсестра, имеющая соответствующий сертификат, в этом случае отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.
Аналогичное мнение выражено в Постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 18.06.2008 по делу N А31-6296/2007-13, ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2008 по делу N А74-985/08-Ф02-3737/08.
Таким образом, с учетом неоднозначно складывающейся арбитражной практики в настоящее время вопрос является спорным, и правомерность проведения предрейсовых медицинских осмотров без соответствующей лицензии (а только при наличии у медработника организации соответствующего сертификата), возможно, придется отстаивать в суде.
Н. Н.Лобанова
Консалтинговая группа "Аюдар"
13.05.2009