Между государственным заказчиком и организацией заключен договор залога денежных средств по обеспечению исполнения государственного контракта, заключаемого по результатам конкурса, в соответствии с условиями которого залогодатель передает залогодержателю в залог денежные средства в размере 20% от начальной цены государственного контракта. Закладываемые денежные средства находятся на расчетном счете в банке. В случае невыполнения залогодателем работ в срок, предусмотренный контрактом, право на заложенные денежные средства в полном объеме переходит залогодержателю. Соответствует ли указанный договор залога законодательству?

Ответ: Согласно ч. 4 ст. 29 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ), в случае если заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения государственного или муниципального контракта, государственный или муниципальный контракт заключается только после предоставления участником конкурса, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, страхования ответственности по контракту или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, указанном в конкурсной документации. Способ обеспечения исполнения контракта из перечисленных в настоящей части способов определяется таким участником конкурса самостоятельно. Если победителем торгов или участником конкурса, с которым заключается контракт, является бюджетное учреждение и заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения контракта, предоставления обеспечения исполнения контракта не требуется.

В соответствии со ст. 168 Гражданского кодекса РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В силу п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Пунктом 4 ст. 421 ГК РФ определено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ).

В силу ст. 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В соответствии со ст. 1 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге" (далее - Закон N 2872-1) залог - способ обеспечения обязательства, при котором кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом.

Залогом может быть обеспечено действительное требование, в частности, вытекающее из договора займа, в том числе банковской ссуды, договоров купли-продажи, имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров (п. 1 ст. 4 Закона N 2872-1).

Пунктом 2 ст. 4 Закона N 2872-1 установлено, что предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права.

Предметом залога не могут быть требования, носящие личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

Залог может устанавливаться в отношении требований, которые возникнут в будущем, при условии, если стороны договорятся о размере обеспечения залогом таких требований (п. 3 ст. 4 Закона N 2872-1).

В указанной ситуации стороны фактически определили предмет залога как денежные средства, находящиеся на расчетном счете в банке.

Президиум ВАС РФ в п. 3 Информационного письма от 15.01.1998 N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге" разъяснил, что согласно ст. ст. 349 и 350 ГК РФ удовлетворение требований осуществляется путем продажи заложенного имущества с публичных торгов с направлением вырученной суммы в погашение долга, следовательно, одним из существенных признаков договора о залоге имущества является возможность реализации предмета залога. Как указал Президиум ВАС РФ, исходя из природы безналичных денег, они не могут быть переданы в залог по правилам, регулирующим залог вещей.

С учетом изложенного предмет залога не может быть определен как денежные средства, находящиеся на банковском счете.

Судебная практика руководствуется изложенным Президиумом ВАС РФ подходом (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 02.04.2008 N КГ-А40/2359-08-П и от 18.07.2003 N КГ-А40/4624-03).

Поскольку в указанной ситуации предмет залога определен как денежные средства, находящиеся на расчетном счете в банке, договор залога не соответствует законодательству. На это указывает и судебная практика (см., например, Постановления ФАС Уральского округа от 15.12.2008 N Ф09-9357/08-С4 и от 20.01.2009 N Ф09-10501/08-С5).

Таким образом, указанный договор залога не соответствует законодательству.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

15.05.2009