В связи с реорганизацией путем слияния у организации на одну штатную единицу имеется два главных бухгалтера. Один из главных бухгалтеров находится в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет (на момент слияния была в отпуске по беременности и родам)

Как правильно поступить, если руководитель предпочитает работающего главного бухгалтера?

Вправе ли организация сократить главного бухгалтера, находящегося в отпуске по уходу за ребенком?

Ответ: Если в связи с реорганизацией путем слияния у организации на одну штатную единицу имеется два главных бухгалтера, один из которых находится в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, то организация не вправе расторгнуть трудовой договор с главным бухгалтером, пребывающим в декретном отпуске. Работодатель может воспользоваться своим правом расторгнуть трудовой договор с работающим главным бухгалтером и заключить с ним срочный трудовой договор на период отсутствия главного бухгалтера, находящегося в отпуске по уходу за ребенком.

Обоснование: В соответствии с ч. 5 ст. 75 Трудового кодекса РФ изменение подведомственности (подчиненности) организации или ее реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) не может являться основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации.

При этом в силу ч. 1 ст. 75 ТК РФ трудовой договор, заключенный с главным бухгалтером организации, может быть расторгнут при смене собственника имущества новым собственником не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности.

Следует отметить, что реорганизация юридического лица в форме слияния влечет за собой переход права собственности от одного (одних) юридического лица к другому (другим), который является правопреемником. Таким образом, слияние двух юридических лиц сопряжено со сменой собственника имущества реорганизованной организации в форме слияния.

Это связано с тем, что в силу п. 1 ст. 58 Гражданского кодекса РФ при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

При этом судебная практика называет данное правопреемство универсальным (полным); под ним понимается переход всех прав и обязанностей (включая право собственности) юридического лица, прекратившего деятельность в результате реорганизации, к другому юридическому лицу (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 13.05.2013 по делу N А53-28197/2012, Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2013 по делу N А61-2137/2012, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2013 по делу N А13-16370/2011).

В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 57 ГК РФ права и обязанности юридических лиц, деятельность которых прекращена в результате реорганизации в форме слияния, переходят к вновь образованному юридическому лицу (правопреемнику) с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Таким образом, трудовые договоры с главными бухгалтерами, работавшими в организациях, деятельность которых прекращена в результате проведенной реорганизации в форме слияния, могут быть прекращены по дополнительным основаниям, предусмотренным п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, с соблюдением установленного законом порядка.

Работник, занимающий должность главного бухгалтера, отличается от общей категории работников особым правовым статусом (правами, обязанностями, ответственностью), что предопределяет обоснованность установления дополнительных оснований прекращения трудового договора (Определение Конституционного Суда РФ от 27.05.2010 N 699-О-О).

Учитывая изложенное, работодатель вправе выбрать одно из возможных решений:

1) прекратить трудовой договор, заключенный с одним из главных бухгалтеров;

2) расторгнуть трудовые договоры с двумя главными бухгалтерами, работавшими в организациях, прекративших свою деятельность в результате реорганизации.

В силу ч. 4 ст. 261 ТК РФ расторжение трудового договора с женщиной, имеющей ребенка в возрасте до трех лет, не допускается. Исключение составляют случаи увольнения работника по основаниям, предусмотренным п. п. 1, 5 - 8, 10 или 11 ч. 1 ст. 81 или п. 2 ст. 336 ТК РФ. Следовательно, наличие у главного бухгалтера ребенка в возрасте до трех лет не препятствует увольнению по основаниям, предусмотренным п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Однако в соответствии с ч. 6 ст. 81 ТК РФ не допускается увольнение работника по инициативе работодателя в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске. Исключение составляют случаи ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем.

Таким образом, работник в период пребывания его в отпуске по уходу за ребенком не может быть уволен по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Безусловно, наличие двух лиц на одной должности главного бухгалтера недопустимо. В этой ситуации следует предпринять соответствующие меры, направленные на устранение нарушений штатно-финансовой дисциплины в рамках, предусмотренных законом.

Работодатель, новый собственник может воспользоваться своим правом расторгнуть трудовой договор с работающим главным бухгалтером и заключить с ним срочный трудовой договор на период отсутствия главного бухгалтера, увольнение которого недопустимо по причине пребывания того в отпуске по уходу за ребенком.

И. А.Костян

Федеральное государственное бюджетное

образовательное учреждение высшего

профессионального образования

"Московский государственный

университет имени М. В.Ломоносова"

06.12.2013