Общество с ограниченной ответственностью, образованное в 2007 г., в июне 2009 г. установило 3 игровых автомата. Согласно уставу такой вид деятельности, как игорный бизнес, в числе осуществляемых обществом не указан. Распространяются ли на общество обязанности, предусмотренные законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, учитывая, что игры, в которых разыгрывается призовой фонд, общество, несмотря на наличие у него объектов обложения налогом на игорный бизнес, не проводит, так как игровые автоматы временно не введены в эксплуатацию?
Ответ: В силу п. 2 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон N 115-ФЗ) организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.
Перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, приведен в ст. 5 Закона N 115-ФЗ, в который входят и организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.
В соответствии с п. 1 ст. 366 Налогового кодекса РФ объектами налогообложения налогом на игорный бизнес признаются:
1) игровой стол;
2) игровой автомат;
3) касса тотализатора;
4) касса букмекерской конторы.
Пунктом 2 ст. 366 НК РФ установлено, что каждый объект налогообложения, указанный в п. 1 данной статьи, подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее чем за два дня до даты установки каждого объекта налогообложения. Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения. Форма указанного заявления и форма указанного свидетельства утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.
Согласно ст. 364 НК РФ игровой автомат - специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения. Азартной игрой признается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором игорного заведения (организатором тотализатора) по правилам, установленным организатором игорного заведения (организатором тотализатора).
Согласно правовой позиции ВАС РФ, выраженной в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 16.01.2007 N 116 "О применении пункта 2 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации в части определения момента установки игрового автомата", под установкой игрового автомата следует понимать размещение подготовленного к использованию для проведения азартных игр специального оборудования (игрового автомата) в игорном заведении на территории, доступной для участников игры.
Следовательно, в качестве объекта налогообложения признается игровой автомат, установленный и используемый для проведения азартных игр, то есть игровой автомат, введенный в эксплуатацию. Данные выводы сделал в своем Постановлении от 20.03.2008 по делу N А62-2795/07 ФАС Центрального округа.
ФАС Поволжского округа в Постановлениях от 22.07.2004 N А55-15513/03-5 и от 12.08.2004 N А55-13664/03-22 разъяснил, что в ст. 5 Закона N 115-ФЗ прямо указано, что организация должна реально осуществлять такую деятельность. Поскольку административный орган не представил доказательств того, что организация фактически содержит тотализатор, является букмекерской конторой или проводит игры, в которых как организатор разыгрывает призовой фонд или производит выплаты в сумме, подлежащей обязательному контролю, а также не указал, какие конкретно игры проводит организация в качестве организатора с розыгрышем призового фонда между участниками, равно как и виды конкретных игр, наличие в них призовых фондов, суд посчитал, что административный орган не доказал совершение организацией противоправных действий, которые образуют состав правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Аналогичная позиция изложена ФАС Поволжского округа в Постановлении от 28.06.2004 N А55-15169/03-39.
ФАС Поволжского округа в Постановлении от 20.05.2004 N А55-14185/03-6 рассмотрел ситуацию, в которой согласно письму налогового органа деятельностью по содержанию тотализаторов организация за весь период времени с момента ее регистрации не занималась и на налоговый учет в связи с этой деятельностью не вставала. Организация осуществляла лишь деятельность по содержанию игорных заведений - зала игровых автоматов. Суд указал, что организация не подпадает под действие Закона N 115-ФЗ, поскольку в соответствии с действующим в тот период Федеральным законом от 31.07.1998 N 142-ФЗ "О налоге на игорный бизнес" и со ст. 364 НК РФ игровой автомат - это специальное оборудование, установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения, тогда как в соответствии с Законом N 115-ФЗ квалифицирующий признак - наличие разыгрываемого между участниками игры призового фонда - подразумевает и сопровождается участием организатора.
Учитывая судебную практику, на общество не распространяются обязанности, предусмотренные законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.
Л. Л.Горшкова
Центр методологии бухгалтерского учета
и налогообложения
12.06.2009