Покупатель может принять "входной" НДС с предоплаты к вычету при наличии счета-фактуры, документов, подтверждающих ее перечисление, а также договора, включающего условие о предоплате (п. 12 ст. 171 и п. 9 ст. 172 НК РФ). При этом согласно ст. 432 ГК РФ договор может быть заключен не только в виде единого документа, но и путем переписки - направления оферты, содержащей все существенные условия договора, с последующим ее акцептом. Выставленный счет, в котором есть данные условия, может считаться такой офертой. Вправе ли покупатель принять НДС к вычету с суммы предоплаты, если договор был заключен путем переписки и в оферте имеется условие о предоплате?

Ответ: Согласно п. 12 ст. 171 и п. 9 ст. 172 Налогового кодекса РФ налогоплательщик может принять к вычету НДС по сумме предоплаты при наличии следующих документов:

- счета-фактуры;

- документов, подтверждающих фактическое перечисление сумм аванса (предоплаты);

- договора, предусматривающего перечисление предоплаты.

При этом Минфин России разъяснил, что если в договоре условие о предварительной оплате (частичной оплате) не предусмотрено или соответствующий договор отсутствует, а предварительная оплата перечисляется на основании счета, то налог по перечисленной предварительной оплате (частичной оплате) к вычету не принимается (Письмо Минфина России от 06.03.2009 N 03-07-15/39).

Таким образом, позиция Минфина России такова: если договор как единый документ, заключенный между сторонами, отсутствует, то НДС по перечисленной предварительной оплате принять к вычету нельзя.

По нашему мнению, данная позиция не является бесспорной.

Обратимся к нормам гражданского законодательства.

Письменная форма договора будет соблюдена, если он заключается путем составления единого документа, подписанного сторонами (п. 1 ст. 160 Гражданского кодекса РФ), или же посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п. 2 ст. 432 и п. 3 ст. 434 ГК РФ).

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. При этом оферта должна содержать существенные условия договора (п. 1 ст. 435 ГК РФ).

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. В то же время совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. п. 1 и 3 ст. 438 ГК РФ).

Таким образом, в том случае, если продавец выставляет покупателю счет, содержащий существенные условия договора, этот счет является офертой, а оплата покупателем данного счета признается акцептом.

Договор, заключенный таким образом, считается заключенным в письменной форме и соответствует нормам гражданского законодательства.

Среди документов, поименованных в п. 9 ст. 172 НК РФ, назван договор, содержащий условие о предоплате. При этом данной нормой не установлено, что такой договор должен быть заключен путем составления единого документа.

Поэтому при наличии договора, заключенного посредством выставления оферты и ее последующего акцепта, а также счета-фактуры и документов, подтверждающих оплату, можно утверждать, что у налогоплательщика имеются все документы, необходимые для принятия НДС по предоплате к вычету.

При этом выставленный счет, признаваемый офертой, оплаченный (акцептованный) другой стороной, будет являться подтверждением заключенного между сторонами договора (Постановления ФАС Московского округа от 26.07.2007, 31.07.2007 N КА-А40/7099-07-П, ФАС Западно-Сибирского округа от 25.04.2007 N Ф04-2473/2007(33676-А45-34)).

Нужно понимать, что, учитывая позицию Минфина России, налоговые органы будут возражать против принятия к вычету НДС по предоплате при отсутствии единого договора, подписанного сторонами. Поэтому право на вычет в такой ситуации придется отстаивать в арбитражном суде.

Е. В.Карсетская

Издательско-консалтинговая группа

"АйСи Групп"

17.06.2009