В соответствии с Федеральным законом от 26.11.2008 N 224-ФЗ с 2009 г. возможен вычет НДС по перечисленным суммам оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг). Основным условием при этом является наличие договора, предусматривающего перечисление указанных сумм. Является ли счет на оплату формой договора поставки и возможен ли вычет НДС по данному документу, если произведена предоплата по счету за материалы?

Ответ: Согласно п. 12 ст. 171 Налогового кодекса РФ у налогоплательщика налога на добавленную стоимость, перечислившего суммы оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав), суммы налога, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг, имущественных прав) при получении таких сумм оплаты (частичной оплаты), подлежат вычетам. При этом п. 9 ст. 172 НК РФ установлено, что указанные вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении предварительной оплаты (частичной оплаты), документов, подтверждающих фактическое перечисление этих сумм, и при наличии договора, предусматривающего их перечисление.

В соответствии с гражданским законодательством договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (п. 1 ст. 434 Гражданского кодекса РФ).

К письменной форме договора приравнивается в том числе и его заключение путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Письменная форма договора считается соблюденной, если в ответ на письменное предложение (оферту) заключить договор лицо, получившее оферту, совершило действия по выполнению указанных в оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) в установленный срок (п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Важно отметить, что оферта должна содержать все существенные условия договора (ст. 435 ГК РФ). Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В частности, существенными условиями договора поставки в силу п. 3 ст. 455, ст. 506 ГК РФ являются условия об ассортименте товара, его количестве и сроках поставки.

Таким образом, если имеется счет на оплату товаров (оферта), которым предусмотрены все существенные условия договора поставки, и имеется его акцепт - документ об оплате данного счета (банковская выписка), то договор поставки должен считаться заключенным в простой письменной форме на условиях предоплаты.

В то же время организации при принятии решения о возмещении НДС в рассматриваемой ситуации следует учитывать позицию Минфина России, выраженную в Письме от 06.03.2009 N 03-07-15/39. Финансовое ведомство разъяснило следующее.

Если в договоре условие о предварительной оплате (частичной оплате) не предусмотрено или соответствующий договор отсутствует, а предварительная оплата перечисляется на основании счета, то налог по перечисленной предварительной оплате (частичной оплате) к вычету не принимается.

Таким образом, в случае возмещения НДС по перечисленной предоплате на основании счета организация будет нести налоговые риски по данному налогу. Арбитражная практика на этот счет пока отсутствует.

С. А.Скобелева

Консалтинговая группа "Аюдар"

24.06.2009