Организация осуществляет пользование акваторией реки для добычи полезных ископаемых (песка и песчано-гравийной смеси) на основании лицензии на водопользование, действующей до 2015 г. В зимний период река замерзает и предоставленная в пользование площадь акватории не используется либо используется не полностью. Правомерны ли в этом случае исчисление и уплата водного налога исходя из фактически используемой организацией площади акватории, а не из площади, указанной в лицензии?

Ответ: Водный кодекс РФ от 03.06.2006 N 74-ФЗ, действующий в настоящее время, не предусматривает выдачу лицензии на право пользования водными объектами.

Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 5 Федерального закона от 03.06.2006 N 73-ФЗ "О введении в действие Водного кодекса Российской Федерации" водопользователи, осуществляющие использование водных объектов на основании лицензий на водопользование и договоров пользования водными объектами, соответственно принятых, выданных и заключенных до введения в действие ВК РФ от 03.06.2006 N 74-ФЗ, сохраняют права долгосрочного или краткосрочного пользования водными объектами на основании лицензий на водопользование и договоров пользования водными объектами до истечения срока действия таких лицензий и договоров.

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 333.9 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по водному налогу, если иное не предусмотрено п. 2 ст. 333.9 НК РФ, признается использование акватории водных объектов, за исключением лесосплава в плотах и кошелях.

Налоговая база определяется в зависимости от вида водопользования. Пунктом 3 ст. 333.10 НК РФ установлено, что при использовании акватории водных объектов, за исключением сплава древесины в плотах и кошелях, налоговая база определяется как площадь предоставленного водного пространства. Площадь предоставленного водного пространства определяется по данным лицензии на водопользование (договора на водопользование), а в случае отсутствия в лицензии (договоре) таких данных - по материалам соответствующей технической и проектной документации.

Согласно ст. 333.11 НК РФ налоговым периодом по водному налогу признается квартал.

Таким образом, поскольку срок ранее полученной лицензии на водопользование истекает в 2015 г., организация является плательщиком водного налога на основании ранее оформленной лицензии на водопользование до наступления указанного срока.

При этом определение налоговой базы исходя из фактически используемой площади предоставленного водного пространства гл. 25.2 НК РФ не предусмотрено.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 09.12.2008 N 10019/08 признал неправомерным исчисление налогоплательщиком водного налога с учетом фактически используемой площади водного пространства и реальной возможности использовать в осенне-зимний период водный объект.

ВАС РФ отметил, что обязанность по уплате водного налога возникает не в связи с фактическим использованием акватории водных объектов, а в связи с предоставлением права пользования водными объектами. Налоговое законодательство не содержит положений о корректировке налоговой базы по водному налогу либо об исключении из налоговых периодов времени, в течение которого (с учетом сезонного характера работ) акватория водных объектов фактически не используется по объективным, не зависящим от водопользователя причинам.

В Постановлениях ФАС Дальневосточного округа от 05.02.2009 N Ф03-А73/08-2/3899 и от 15.12.2008 N Ф03-5551/2008, ФАС Северо-Западного округа от 10.09.2007 N А44-564/2007, от 31.10.2006 N А05-6480/2006-33, от 10.07.2006 N А44-6258/2005-15, от 16.06.2006 N А26-7577/2005-213 содержится аналогичный вывод о том, что сумма водного налога исчисляется исходя из площади предоставленного в пользование водного пространства и не зависит от фактического использования водного объекта.

Таким образом, учитывая сложившуюся арбитражную практику, исчисление и уплата организацией водного налога исходя из фактически используемой им площади акватории водного объекта в соответствующем налоговом периоде, а не из площади, указанной в лицензии на водопользование, является неправомерным.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

30.06.2009