Требуется ли организации лицензия на осуществление банковских операций для истребования денежного долга по кредитному договору, право требования по которому передано ей по договору цессии?

Ответ: Согласно ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 128-ФЗ) лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с Законом N 128-ФЗ.

Статья 17 Закона N 128-ФЗ устанавливает перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии. Данный перечень не предусматривает в качестве лицензируемого вида деятельности истребование денежного долга по кредитному договору.

При этом согласно ст. 2 Закона N 128-ФЗ действие данного Закона не распространяется на деятельность кредитных организаций.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон N 395-1) осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном Законом N 395-1, за исключением случаев, указанных в ч. 9 данной статьи и в ст. 13.1 Закона N 395-1. В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться. В силу ст. 1 Закона N 395-1 кредитной организацией признается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Статья 5 Закона N 395-1 устанавливает перечень банковских операций и других сделок кредитной организации. Данный перечень также не предусматривает в качестве банковской операции или сделки истребование денежного долга по кредитному договору.

ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 05.05.2004 N Ф08-1718/04 указал, что истребование денежного долга, в том числе и по кредитному договору, само по себе не является банковской деятельностью и не требует специального разрешения.

ФАС Московского округа в Постановлении от 18.01.2006, 11.01.2006 N КГ-А41/13380-05 занял аналогичную позицию и указал, что возврат кредита к банковским операциям не относится, а потому передача права требования по возврату кредита организации, не имеющей банковской лицензии, не противоречит закону. Действия по истребованию суммы долга не требуют специального разрешения. Аналогичные выводы находят свое отражение в Постановлении ФАС Московского округа от 12.02.2001 N КА-А40/251-01.

В Постановлении от 29.08.2006 N Ф08-4090/2006 ФАС Северо-Кавказского округа обратил внимание на то, что посредством цессии новый кредитор получает право на взыскание с заемщика средств, выданных надлежащей стороной кредитного договора (банком), и его действия по истребованию суммы долга не требуют специального разрешения (лицензии).

ФАС Уральского округа в Постановлении от 18.06.2003 N Ф09-1548/03-ГК отправил дело на новое рассмотрение, указав, что правомочие по истребованию долга (по уступке права требования) является самостоятельным правомочием и не распространяется на исключительное правомочие кредитных организаций по заключению кредитных договоров. По договору цессии банком передается конкретный объем требований, а не права банка как кредитной организации.

Президиум ВАС РФ в п. 2 Информационного письма от 30.10.2007 N 120 "Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации" отметил, что действующее законодательство не содержит норм, запрещающих банку уступить права по кредитному договору организации, не являющейся кредитной и не имеющей лицензии на занятие банковской деятельностью. Уступка требований по кредитному договору не относится к числу банковских операций. Ни Закон N 395-1, ни ст. 819 Гражданского кодекса РФ не содержат предписания о возможности реализации прав кредитора по кредитному договору только кредитной организацией.

Таким образом, истребование денежного долга, в том числе и по кредитному договору, не является банковской деятельностью и не требует специального разрешения (лицензии).

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

15.07.2009