Вправе ли закрытое акционерное общество, осуществляющее деятельность в сфере строительства, относить к расходам на рекламу, учитываемым в целях налогообложения налогом на прибыль, затраты на публикацию годовой бухгалтерской отчетности в специально оформленных буклетах с добавлением информации об осуществляемой обществом деятельности, доступных пользователям бухгалтерской отчетности?

Ответ: В соответствии с пп. 28 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений п. 4 ст. 264 НК РФ.

Пунктом 4 ст. 264 НК РФ установлено, что к расходам организации на рекламу в целях гл. 25 НК РФ относятся:

расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению) и телекоммуникационные сети;

расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;

расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания, и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

Расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абз. 2 - 4 настоящего пункта, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со ст. 249 НК РФ.

В соответствии со ст. 16 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 129-ФЗ) акционерные общества открытого типа, банки и другие кредитные организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды, создающиеся за счет частных, общественных и государственных средств (взносов), обязаны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня года, следующего за отчетным.

Исходя из изложенного закрытые акционерные общества, осуществляющие деятельность в сфере строительства, не обязаны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность.

Публичность бухгалтерской отчетности заключается в ее опубликовании в газетах и журналах, доступных пользователям бухгалтерской отчетности, либо распространении среди них брошюр, буклетов и других изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность, а также в ее передаче территориальным органам государственной статистики по месту регистрации организации для предоставления заинтересованным пользователям (ст. 16 Закона N 129-ФЗ).

Согласно ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ) рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под объектом рекламирования понимаются товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

ФАС России в Письме от 05.04.2007 N АЦ/4624, направленном Письмом ФНС России от 25.04.2007 N ШТ-6-03/348@, разъяснила, что в ст. 3 Закона N 38-ФЗ под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

УМНС России по г. Москве в Письме от 17.07.2000 N 03-12/30926 пришло к выводу, что затраты, связанные с публикацией бухгалтерской отчетности акционерных обществ и кредитных организаций, не могут рассматриваться как расходы рекламного характера для этих организаций.

При этом следует отметить, что налоговый орган указал на отсутствие признаков рекламы в публикациях отчетности лиц, для которых в соответствии со ст. 16 Закона N 129-ФЗ такая публикация является обязательной.

Представляется, что данные выводы налогового органа применимы и в отношении действующего законодательства (гл. 25 НК РФ и Закона N 38-ФЗ).

Можно сделать вывод, что поскольку закрытое акционерное общество, осуществляющее строительную деятельность, не обязано публиковать годовую бухгалтерскую отчетность, ее публикация такой организацией в специально оформленных буклетах с добавлением информации об осуществляемой деятельности, доступных пользователям бухгалтерской отчетности, направлена на привлечение внимания к организации и соответствует признакам рекламы (если при этом заранее не могут быть определены лица, являющиеся получателями рекламной информации).

Правомерность подобной позиции может подтверждаться и Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 20.05.2004 N А56-22319/02, в котором суд признал аналогичную публикацию рекламой.

Таким образом, закрытое акционерное общество, осуществляющее деятельность в сфере строительства, вправе относить к расходам на рекламу, учитываемым в целях налогообложения прибыли, затраты на указанную публикацию, если заранее не могут быть определены лица, являющиеся получателями рекламной информации, которая соответствует признакам рекламы в соответствии со ст. 3 Закона N 38-ФЗ, а расходы соответствуют п. 1 ст. 252 и п. 4 ст. 264 НК РФ.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

22.07.2009