Муниципальный заказчик проводит открытый конкурс на оказание услуг для муниципальных нужд. В проекте муниципального контракта, являющегося составной частью конкурсной документации, установлено, что в исключительных случаях заказчик вправе требовать от исполнителя оплаты услуг, аналогичных услугам, предусмотренным конкурсной документацией, предоставляемых заказчику третьими лицами. Соответствует ли данное условие законодательству?
Ответ: Статья 22 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) устанавливает требования к содержанию конкурсной документации.
К конкурсной документации должен быть приложен проект государственного или муниципального контракта (в случае проведения конкурса по нескольким лотам - проект контракта в отношении каждого лота), который является неотъемлемой частью конкурсной документации (ч. 5 ст. 22 Закона N 94-ФЗ).
Согласно ч. 6.1 ст. 9 Закона N 94-ФЗ при исполнении государственного или муниципального контракта не допускается перемена поставщика (исполнителя, подрядчика), за исключением случаев, если новый поставщик (исполнитель, подрядчик) является правопреемником поставщика (исполнителя, подрядчика) по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения.
Следовательно, данной нормой установлен только один исключительный случай возможности перемены исполнителя услуг по контракту - правопреемство исполнителя.
Однако при реализации положения конкурсной документации, предусматривающего право заказчика потребовать от исполнителя оплаты услуг, аналогичных услугам, предусмотренным конкурсной документацией, предоставляемых заказчику третьими лицами, перемены поставщика (исполнителя, подрядчика) не происходит, следовательно, положения ч. 6.1 ст. 9 Закона N 94-ФЗ не нарушаются.
Правомерность подобных выводов подтверждается и судебной практикой (см., например, Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.08.2008 N А33-6084/2008-03АП-2188/2008, Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.10.2008 N А33-6084/08-Ф02-4846/08 оставленное без изменения).
Также необходимо отметить следующее.
В силу ч. 1 ст. 2 Закона N 94-ФЗ законодательство Российской Федерации о размещении заказов (в том числе Закон N 94-ФЗ) основывается на положениях Гражданского кодекса РФ, Бюджетного кодекса РФ.
В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Пунктом 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).
Согласно п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Поскольку Закон N 94-ФЗ не содержит запрета на установление требования оплаты исполнителем услуг, аналогичных услугам, предусмотренным конкурсной документацией, предоставляемых заказчику третьими лицами, такое положение может быть включено в контракт, заключаемый по итогам размещения заказа.
Таким образом, условие проекта муниципального контракта, являющегося составной частью конкурсной документации, которым установлено, что в исключительных случаях заказчик вправе требовать от исполнителя оплаты услуг, аналогичных услугам, предусмотренным конкурсной документацией, предоставляемых заказчику третьими лицами, соответствует законодательству.
Л. Л.Горшкова
Центр методологии бухгалтерского учета
и налогообложения
29.07.2009