На основании лицензии организация вправе осуществлять операции по заготовке, переработке и реализации лома черных металлов. Указанная лицензия выдана уполномоченным органом. На основании приказа уполномоченного органа проведена внеплановая проверка организации. По результатам проверки установлен факт нарушения организацией лицензионных требований, составлен протокол об административном правонарушении. В указанном случае протокол об административном правонарушении составлен сотрудником уполномоченного органа на основании доверенности, выданной руководителем уполномоченного органа. Является ли указанное обстоятельство основанием для освобождения организации от административной ответственности?

Ответ: Согласно пп. 82 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" заготовка, переработка и реализация лома черных металлов входит в перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия.

В соответствии с ч. 3 ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), является административным правонарушением.

Статьей 28.3 КоАП РФ определены должностные лица, уполномоченные составлять протоколы об административных правонарушениях.

Согласно ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ, помимо случаев, предусмотренных ч. 2 названной статьи, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2, 3 и 4 ст. 14.1 КоАП РФ, вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их учреждений, структурных подразделений и территориальных органов, а также иных государственных органов, осуществляющих лицензирование отдельных видов деятельности и контроль за соблюдением условий лицензий, в пределах компетенции соответствующего органа.

В силу ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с ч. 1, 2 и 3 названной статьи, устанавливается соответственно уполномоченными федеральными органами исполнительной власти и уполномоченными органами исполнительной власти субъектов РФ в соответствии с задачами и функциями, возложенными на указанные органы федеральным законодательством.

Согласно ст. 185 Гражданского кодекса РФ выдача доверенности является односторонней сделкой.

Перечень должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, определяется посредством принятия уполномоченным органом соответствующего правового акта.

Действующим законодательством не предусмотрена возможность наделения работников государственного органа публичными полномочиями, в данном случае - по составлению протокола об административном правонарушении посредством совершения односторонней гражданско-правовой сделки по выдаче доверенности.

С учетом изложенного доверенность на имя сотрудника, выданная руководителем уполномоченного органа, не является надлежащим доказательством, подтверждающим его полномочия по составлению протокола об административном правонарушении в отношении организации.

Указанная позиция подтверждается судебной практикой.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 02.03.2007 N А66-7129/2006 указал, что оформление полномочий сотрудника уполномоченного органа на составление протокола об административном правонарушении доверенностью, а не посредством издания приказа свидетельствует о составлении названного протокола неуполномоченным лицом.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 17.09.2007 N А56-13054/2007 указал, что определение должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, осуществляется посредством принятия уполномоченным органом соответствующего правового акта, которым доверенность не является.

Таким образом, указанное обстоятельство является основанием для освобождения организации от административной ответственности.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

03.08.2009