Организация намерена заключить договор возмездного оказания консультационных услуг с физическим лицом. Возможно ли признание данного договора трудовым только на основании того, что договором предусмотрена материальная ответственность лица за сохранность полученного по акту компьютера?

Ответ: В силу ст. 15 Трудового кодекса РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Статья 56 ТК РФ под трудовым договором понимает соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Глава 39 ТК РФ регулирует вопросы, касающиеся материальной ответственности работника.

В частности, ст. 238 ТК РФ установлено, что работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат. Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам.

В силу п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Пунктом 1 ст. 779 ГК РФ предусмотрено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила гл. 39 (возмездное оказание услуг) применяются к договорам оказания консультационных услуг и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным отдельными главами ГК РФ (п. 2 ст. 779 ГК РФ).

Статья 780 ГК РФ закрепляет, что исполнитель обязан оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг.

Судебная практика по данному вопросу исходит из того, что положение о полной материальной ответственности исполнителя не может являться надлежащим доказательством наличия трудовых отношений между исполнителем и организацией (заказчиком) (см., например, Постановления ФАС Центрального округа от 29.10.2008 N А68-601/2007-24/11 (ВАС РФ в Определении от 10.03.2009 N ВАС-2114/09 признал позицию суда обоснованной), ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.08.2008 N А19-17965/07-20-Ф02-4147/08).

При этом стоит отметить, что полная материальная ответственность является одним из характерных признаков трудовых договоров.

ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 21.04.2008 N N А33-10850/07-Ф02-1418/08, А33-10850/07-Ф02-1421/08 признал договоры, заключенные предпринимателем с исполнителями, трудовыми, поскольку по ним исполнители обязуются выполнять работу в качестве операторов АЗС на определенном рабочем месте, подчиняться внутреннему трудовому распорядку, соблюдать трудовую дисциплину и нести полную материальную ответственность в соответствии с заключенными договорами о материальной ответственности, а предприниматель обязуется предоставить работу в качестве операторов АЗС, оборудовав рабочее место согласно правилам по охране труда и технике безопасности, обеспечить исполнителей помещением, спецодеждой и выплачивать им с определенной периодичностью вознаграждение в установленном размере.

В Постановлении от 28.08.2008 N КА-А40/7019-08 ФАС Московского округа, проанализировав содержание заключенных договоров, пришел к выводу о том, что они имеют характерные признаки трудовых договоров: выполнение работ происходит по должности, специальности или квалификации; объемы работ не определены, нет конечного результата; необходимость соблюдать внутренний трудовой распорядок, так как от ежедневной работы подрядчика зависит работа других рабочих и служащих общества; выполняемая работа предполагает материальную ответственность, работу по доверенности; в индивидуальных карточках сумм выплат в качестве исполнителей указаны штатные сотрудники общества, но оплата производится только по гражданско-правовым договорам; ведется учет рабочего времени в соответствующем табеле; в актах приема выполненных работ указан номер табеля учета рабочего времени; периодически производятся отчисления в ФСС РФ; договоры перезаключаются с исполнителями из года в год.

Исходя из изложенного можно сделать вывод о том, что само по себе положение о материальной ответственности исполнителя за сохранность полученного по акту компьютера не свидетельствует о возникновении трудовых правоотношений.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

05.08.2009