Правомерно ли решение налогового органа об отказе в государственной регистрации изменений в учредительные документы ООО на основании того, что для регистрации была представлена заверенная генеральным директором копия протокола собрания участников общества?

Ответ: В соответствии с ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ) учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав.

Частью 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) предусмотрено, что для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

г) документ об уплате государственной пошлины.

Закон N 129-ФЗ не содержит прямого указания на то, в какой форме должно быть представлено решение о внесении изменений в учредительные документы: это может быть протокол общего собрания участников общества, копия данного протокола или выписка из него. Также отсутствует указание о том, что указанное решение должно быть представлено в подлиннике. Более того, согласно пп. "е" ч. 1 ст. 5 Закона N 129-ФЗ в едином государственном реестре юридических лиц содержатся подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов юридического лица.

Законность представления в налоговый орган нотариально заверенных копий документов, и в частности протокола собрания участников, подтверждает судебная практика (Постановление ФАС Московского округа от 01.07.2008 N КГ-А40/4670-08 по делу N А40-68478/07-84-477).

Вопрос о законности представления в налоговый орган копий документов, заверенных генеральным директором общества, является более сложным. Судебная практика по данному вопросу отсутствует. Не содержится прямого ответа на него и в Законах N 14-ФЗ и N 129-ФЗ.

Вместе с тем в соответствии с ч. 4 ст. 32 Закона N 14-ФЗ, руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

В силу п. 4 ч. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества в числе прочего осуществляет полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Вопрос о заверении копий устава, протоколов собрания участников и иных документов не относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества, установленной ст. 33 Закона N 14-ФЗ.

Согласно ч. 6 ст. 37 Закона N 14-ФЗ именно исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества. Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время представляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Таким образом, законодательно закреплена не только возможность, но и обязанность исполнительного органа общества удостоверять выписки из книги протоколов собрания участников. Исходя из этого логично предположить наличие юридической силы заверения исполнительным органом копий протоколов собрания участников.

Часть 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ предусматривает отказ в государственной регистрации в случае непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов.

Как уже отмечалось, ст. 17 Закона N 129-ФЗ не требует представления в подлиннике решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица.

Учитывая вышеизложенное, решение налогового органа об отказе в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, является, по нашему мнению, неправомерным и может быть обжаловано в судебном порядке в соответствии с ч. 5 ст. 23 Закона N 129-ФЗ.

Р. Ю.Ермаков

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

07.08.2009