Налогоплательщик (ЧОП) оказывает охранные услуги юридическим и физическим лицам. Согласно договорам о выполнении охранных услуг оборудование объекта охраны техническими средствами, их соединение и ремонт осуществляются заказчиком, который вправе уменьшить или увеличить количество действующих постов охраны, уведомив об этом исполнителя (налогоплательщика). Налоговым органом по результатам налоговой проверки принято решение, которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п. 2 ст. 117 НК РФ за уклонение от постановки на налоговый учет в виде взыскания штрафа. В обоснование принятого решения налоговый орган указал на наличие у налогоплательщика незарегистрированных обособленных подразделений в местах, где организованы рабочие места сотрудникам охраны налогоплательщика, которые созданы на срок более одного месяца. Правомерно ли решение налогового органа в данном случае?

Ответ: Согласно ст. 11 Налогового кодекса РФ обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Согласно ст. 11 Закона РФ от 11.03.1992 N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 2487-1) оказание услуг по защите жизни и здоровья граждан, охране имущества (в том числе при его транспортировке), находящегося в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении, разрешается только предприятиям, специально учреждаемым для их выполнения. Предприятие, которое в соответствии со своим уставом занимается оказанием охранных услуг, обязано иметь на то лицензию, выдаваемую в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Частный охранник работает по трудовому договору с охранной организацией, и его трудовая деятельность регулируется трудовым законодательством и Законом N 2487-1. Частный охранник выполняет трудовую функцию и пользуется предусмотренными Законом N 2487-1 правами при наличии удостоверения частного охранника, выданного органами внутренних дел в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (ст. 11.1 Закона N 2487-1).

Согласно ст. 209 Трудового кодекса РФ рабочее место - место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Согласно Письму Минфина России от 04.05.2007 N 03-02-07/1-214 для решения вопроса о наличии либо об отсутствии обособленного подразделения у организации следует учитывать содержание договора на оказание охранных услуг, фактический характер отношений между частным охранным предприятием и его заказчиком и другие фактические обстоятельства осуществления частным охранным предприятием деятельности. При этом обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от этой организации подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца, а местом нахождения обособленного подразделения российской организации признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение. Значит, основным признаком обособленного подразделения организации является осуществление этой организацией деятельности в Российской Федерации вне места ее нахождения посредством стационарного рабочего места, оборудованного для своего работника.

Как следует из условия вопроса, имущество или оборудование, находящееся на постах охраны, принадлежит заказчику, следовательно, в ходе исполнения договорных обязательств по охране объекта на территории заказчика налогоплательщик не может прямо или косвенно контролировать рабочее место своего работника, а значит, пост охраны не отвечает критериям рабочего места, которые следуют из ст. 209 ТК РФ.

Арбитражные суды также поддерживают данный вывод (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 05.12.2003 N КА-А41/9770-03).

Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 02.03.2009 N КА-А40/817-09, рассматривая сходное дело, отметил, что все действия заказчика направлены на обеспечение его собственной безопасности, а не на создание и оборудование у исполнителя рабочих мест; непосредственные исполнители оказываемых услуг (охранники) с организацией, являющейся заказчиком услуг, трудовыми отношениями не связаны (работодателем для них является налогоплательщик (ЧОП)). Из этого суд делает вывод о том, что у налогоплательщика не возникает обособленного подразделения.

Таким образом, решение налогового органа в данном случае следует признать неправомерным.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

10.08.2009