Организация А продала неликвидный и некондиционный товар организации Б с большой скидкой - примерно за 3% стоимости годного товара. Какие существуют налоговые риски по НДС и налогу на прибыль у организации А?

Ответ: Реализация товаров является объектом обложения НДС, поэтому при продаже неликвидного и некондиционного товара с большой скидкой (примерно за 3% стоимости годного товара) необходимости восстановления НДС, ранее принятого к вычету, у организации А нет. Однако налоговые органы могут не признать в целях исчисления налога на прибыль убытки, возникающие при продаже товаров по цене ниже их покупной стоимости.

Обоснование: Случаи, когда налогоплательщик обязан восстановить НДС, ранее правомерно принятый к налоговому вычету, перечислены в п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ. Согласно пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, если товары перестают использоваться в облагаемой НДС деятельности, суммы НДС, предъявленные при их приобретении, общество должно восстановить.

При этом, по мнению Минфина России, изложенному в Письмах от 07.06.2011 N 03-03-06/1/332, от 05.07.2011 N 03-03-06/1/397 и от 21.07.2011 N 03-03-06/1/428, выбытие материальных ценностей по причинам, не связанным с их реализацией или безвозмездной передачей (в частности, списания или уничтожения неликвидных активов), объектом обложения НДС не является. Соответственно, суммы НДС, ранее правомерно принятые к вычету со стоимости уничтожаемого имущества, налогоплательщику в этом случае необходимо восстановить.

Однако в описываемой ситуации налогоплательщик (организация А) не уничтожает неликвидный и некондиционный товар, а реализует его. Реализация товаров является объектом обложения НДС согласно п. 1 ст. 146 НК РФ, поэтому необходимости восстановления НДС в описанной ситуации нет.

Налоговый риск у организации А в описанной ситуации может возникнуть в связи с другими обстоятельствами.

Согласно п. 1 ст. 154 НК РФ налоговая база по НДС при реализации налогоплательщиком товаров определяется как стоимость этих товаров, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ, без включения в них НДС. Согласно же п. 1 ст. 105.3 НК РФ цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными.

Если же стороны сделки являются взаимозависимыми лицами, то указанная цена признается рыночной, если уполномоченным органом власти (ФНС России) не доказано обратное либо если налогоплательщик не произвел самостоятельно корректировку сумм налога. При этом следует также учитывать, что:

1) контролю ФНС России подлежат не все сделки даже с участием взаимозависимых лиц - возможны ограничения по суммам цен всех этих сделок (ст. 105.14 НК РФ);

2) доначисление НДС может быть произведено, только если одной стороной сделки является лицо, не признаваемое плательщиком НДС (пп. 4 п. 4 ст. 105.3 НК РФ).

Кроме того, налоговые органы могут прибегнуть и к доказательству отсутствия деловой цели сделки, кроме только уменьшения налогов в соответствии с п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", и не признать налоговую выгоду у организации А. В целях указанного Постановления под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности (п. 1 Постановления).

Однако суды часто позволяют организациям учесть при исчислении налога на прибыль убытки, возникающие при продаже товаров по цене ниже их покупной стоимости, если организации представляют свидетельства выгодности такого шага (Постановления Президиума ВАС РФ от 20.06.2006 N 3946/06 и ФАС Центрального округа от 16.07.2008 N А62-2212/2007).

Налоговые органы также не вправе оценивать обоснованность расходов с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата (Определения Конституционного Суда РФ от 04.06.2007 N N 366-О-П и 320-О-П).

И. М.Милюкова

ЗАО "Универс-Аудит"

12.12.2013