Правомерно ли привлечение организации к административной ответственности за реализацию алкогольной продукции без товарораспорядительных документов в случае, если указанное правонарушение было обнаружено налоговым органом в ходе проведения им контрольной закупки?

Ответ: Пунктом 139 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 N 55, установлено, что на продаваемую алкогольную продукцию продавец обязан иметь следующие сопроводительные документы:

- товарно-транспортную накладную;

- копию справки, прилагаемой к грузовой таможенной декларации, для импортируемой алкогольной продукции;

- копию справки, прилагаемой к товарно-транспортной накладной на алкогольную продукцию, производство которой осуществляется на территории Российской Федерации.

В соответствии с п. 2 ст. 14.16 Кодекса РФ об административных правонарушениях поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции без надлежаще оформленных товаротранспортных документов, без сертификата соответствия по каждому наименованию продукции, без справки к грузовой таможенной декларации или без ее копии с оригиналами оттисков печатей предыдущего собственника (на импортную алкогольную продукцию) либо без справки к товаротранспортной накладной (на отечественную алкогольную продукцию), а равно поставка или розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей продукции в таре и упаковке, не соответствующих установленным законом требованиям, являются основанием для привлечения к административной ответственности.

Статьей 26 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" запрещается оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов.

В соответствии с положениями ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" контрольная закупка отнесена к оперативно-розыскным мероприятиям, полномочиями на проведение которых налоговый орган не наделен.

В соответствии с п. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Следовательно, в данном случае организация не может быть привлечена к административной ответственности.

Указанная позиция подтверждается судебной практикой.

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 26.02.2009 N А65-20846/2008 указал, что налоговый орган не вправе осуществлять проведение контрольной закупки, в связи с чем результаты контрольной закупки, проведенной с нарушением законодательства, не могут являться надлежащим доказательством по делу об административном правонарушении.

Аналогичная позиция содержится в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.01.2009 N А10-3134/08-Ф02-6910/08.

Тем не менее следует обратить внимание на судебную практику, содержащую иные выводы.

В Постановлениях ФАС Поволжского округа от 17.03.2009 N А06-6001/2008, ФАС Волго-Вятского округа от 21.03.2007 N А29-7484/2006а обращено внимание на то, что в данном случае надлежащим доказательством является факт отсутствия товарораспорядительных документов, так как действующим законодательством предусмотрена обязанность представления указанной документации контролирующему органу, которым в соответствии с п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506, является ФНС России.

Таким образом, неправомерность привлечения к административной ответственности организации придется доказывать в суде.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

12.08.2009