Статус органов, тканей, тела человека как объектов права собственности и права на физическую неприкосновенность

В 1902 г. в Аргентине рассматривалось дело о праве собственности на голову преступника, казненного в 1874 г. Истец похитил голову, искусно набальзамировал ее и передал на сохранение ответчику. Но когда истцу поступило предложение продать голову в музей, ответчик отказался возвратить экспонат. Перед судом встал вопрос: кто в данном случае имеет права на останки человека и какие это права?*(1)

Основанием для признания объектом права является возможность вовлечения в гражданский оборот, т.е. доступность объекта, его полезность, способность удовлетворять потребности людей. Органы, ткани, тело человека наряду с традиционными (медицинской и научной) находят все новые сферы применения. При этом использование этих объектов опережает развитие законодательства и влияет на общественную мораль.

В настоящем исследовании в качестве органа человека рассматривается часть тела, имеющая определенное функциональное значение. К тканям человека относятся кровь и ее компоненты, кожа, костный мозг, роговица глаза со склерой и проч.

Следует заметить, что прогресс медицины и техники позволяет использовать также клетки, части клетки, фрагменты ДНК, гены. Поэтому, когда идет речь об органах и тканях, подразумеваются и их отдельные составляющие.

Целесообразно выделить несколько групп органов и тканей человека, положив в основу деления причину их отторжения (отчуждения) и цель дальнейшего использования.

Первая группа - трансплантаты, т.е. органы и ткани, которые изымаются в медицинских целях для дальнейшей пересадки. Забор этих органов и тканей влечет временное или постоянное ухудшение состояния здоровья и (или) риск такого ухудшения.

В России в качестве законных объектов трансплантации в приказе Минздрава РФ от 15 декабря 2002 г. названы следующие органы: сердце, легкое, комплекс сердце-легкое, печень, почка, поджелудочная железа с двенадцатиперстной кишкой, селезенка, эндокринные железы. Данный перечень является исчерпывающим. Между тем из средств массовой информации можно узнать о произведенных в России трансплантациях и иных органов, например, о пересадке трахеи2. Очевидно, что указанный перечень с учетом практики должен своевременно дополняться.

Среди тканей к трансплантатам причислены: кровь и ее компоненты, сперма, костный мозг.

Вторая группа - органы и ткани, отчуждаемые в результате оказания медицинской помощи. К ним относятся ампутированные из-за заболевания или травмы части тела пациента, в том числе конечности, опухоли, зубы; абортированные плоды и их органы (ткани), эмбриональный материал (плацента, плодный пузырь, амниотическая жидкость, пуповина).

Третью группу составляют органы и ткани, отторжение которых не связано с заболеванием и (или) медицинским вмешательством и может не иметь определенной цели дальнейшего использования. В эту группу входят: остриженные волосы; сцеженное грудное молоко; кожа, удаленная после подтяжки, и т.п.

Вопрос о статусе органов, тканей, тела человека вызывает споры.

Одни авторы считают, что органы и ткани являются частью организма, образуются в результате естественного биологического процесса и поэтому не подпадают под понятие вещи; что они не имеют рыночного эквивалента; что затраты на консервацию трансплантата составляют стоимость услуг, связанных с последующей пересадкой, а не стоимость органа или ткани, следовательно, последние нельзя считать предметом гражданско-правовых сделок*(3). Вряд ли труп, органы, ткани можно наследовать как обычное имущество*(4).

Некоторые исследователи называют органы и ткани человеческого организма личными неимущественными благами, по поводу которых складываются гражданские отношения донорства и трансплантации. После отделения от конкретного человека органов и тканей предполагается, что трансплантаты теряют свою индивидуально-личностную определенность*(5).

По мнению третьей группы ученых, органы и ткани (в частности, кровь), будучи отделенными от организма, следует признать вещами*(6), ограниченными в обороте*(7).

Приведенные суждения относятся прежде всего к трансплантатам, а позиция, занимаемая авторами, зависит от того, в какой момент рассматривается объект - до или после отделения от организма. Между тем, на мой взгляд, нужно дать правовую оценку статуса любых органов и тканей человека (а не только трансплантатов).

Вряд ли можно считать, что гражданин при жизни имеет право собственности на свое тело и неотделенные от него органы и ткани и осуществляет правомочия по владению, пользованию, распоряжению ими как вещами. Телесную оболочку человека нельзя признать отдельным самостоятельным объектом, поскольку при жизни человека она не существует сама по себе, а является неотъемлемой частью индивида. В связи с этим пользование и распоряжение человека своим организмом происходит не путем осуществления правомочий собственника, а посредством совершения иных правомерных действий по реализации неимущественного права на физическую неприкосновенность. Таким образом, после заключения, например, договора донорства или в результате одностороннего акта - распоряжения о месте своего захоронения - объектом возникающих правоотношений будет физическая неприкосновенность.

Любые органы и ткани человека с момента их отделения от организма и тело (прах) после смерти - это объекты материального мира, относящиеся к категории вещей. Так, кровь используется как сырье для производства лекарственных препаратов; в центрах заготовки и распределения донорских органов ведется учет органов как определенных материальных единиц; заспиртованные органы и ткани хранятся и используются в качестве учебных пособий, наверное, в каждом медицинском вузе.

В Федеральном законе от 13 октября 1995 г. "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" (в редакции от 10 февраля 1999 г.) сказано, что в ведении Российской Федерации в области внешнеторговой деятельности находится определение правил экспорта и импорта биологически активных материалов (донорской крови, внутренних органов и других материалов), а также порядка их использования. Таким образом, закон признает биологически активные материалы предметом сделок купли-продажи. На этом основании совершаются бартерные сделки между медицинскими учреждениями разных стран по обмену органами и тканями, практикуется вступление в международные банки использования органов.

На практике активно применяются полезные свойства органов и тканей. После их отделения от тела живого человека у него возникает право собственности на указанные объекты, ранее являвшиеся частью его самого.

Безусловно, нельзя игнорировать и нематериальную ценность органов, тканей тела человека. Так, в 1941 г. Гитлер отдал приказ после захвата Москвы изъять мозг Ленина и доставить его в качестве идеологического трофея в Германию. В 1997 г. президент Ирака Саддам Хусейн распорядился переписать Коран своей собственной кровью в знак благодарности Аллаху за поддержку, и через три года такая копия книги была готова*(8). Страхование отдельных частей и органов тела также подчеркивает отношение их владельцев к ним как к материальному и нематериальному благу одновременно. Так, дегустатор Э. Роней застраховал свои вкусовые нервные клетки на 250 тыс. фунтов*(9). Очевидно, что во внимание принимаются возможная потеря работы (материальный аспект) и потеря вкуса (нематериальный аспект).

Таким образом, с момента отделения органы и ткани человека при его жизни являются одновременно объектами и права собственности, и права на физическую неприкосновенность.

Включается ли тело (прах) умершего в наследственную массу и возникает ли право собственности на этот объект у наследников? Исходя из содержания ч.1 ст.1112 ГК РФ, в состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Как отмечалось, на момент смерти (день открытия наследства) тело как вещь или имущественное право гражданину не принадлежит.

Перейдем к вопросу о переходе к наследникам неимущественных прав, в частности, права на охрану физической неприкосновенности умершего.

В США к правам ближайших родственников на тело умершего иногда применяется конструкция квази-собственности, хотя тело умершего и не включается в наследственную массу*(10). Согласно норме ч.3 ст.1112 ГК РФ в состав наследства не входят личные неимущественные права и другие нематериальные блага.

Между тем ст.150 ГК РФ и другие отечественные федеральные законы закрепляют возможность осуществления и защиты некоторых неимущественных прав наследниками правообладателя.

В статье 244 УК РФ установлена ответственность за надругательство над телом умершего, что обычно толкуется как вытаскивание останков из могилы, нанесение телу умершего каких-либо повреждений или совершение иных безнравственных действий, нарушающих обычаи и порядок погребения. Непосредственно данная статья включена в главу 25 УК РФ, объединяющую нормы о преступлениях против здоровья населения и общественной нравственности. Таким образом, в качестве объекта посягательства рассматривается не тело как имущество, а прежде всего уважительное отношение к памяти умершего.

В Верховный Суд РФ был подан иск о признании недействительными положений приказов Минздрава СССР от 23 сентября 1977 г. и от 7 июля 1987 г. об изъятии гипофиза у умерших любого возраста и пола в патологоанатомических и судебно-медицинских моргах. Требование заявителя было удовлетворено. В обосновании решения указывалось, что личные неимущественные отношения не прекращаются в связи со смертью гражданина, а достоинство личности включает в себя уважительное отношение не только к личности умершего человека, но и к его останкам*(11).

Приведенные примеры позволяют сделать вывод о том, что законодательство и судебная практика рассматривают тело (прах) умершего в качестве объекта права на охрану физической неприкосновенности, которое переходит к правопреемникам.

Какие правомочия имеет гражданин в отношении своих органов, тканей, тела?

По поводу трансплантатов могут быть заключены договоры донорства, комплексные договоры хранения и дальнейшей пересадки; оформляются односторонние сделки по распоряжению телом после смерти.

Трансплантаты относятся к вещам, ограниченным в обороте. Их купля-продажа запрещена под страхом уголовной ответственности (ст.47 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. в редакции от 30 июня 2003 г.; ч.2 ст.152 УК РФ). Установлен особый порядок передачи, консервации, хранения трансплантатов, используемых в лечебных целях.

Что касается других органов и тканей второй и третьей групп (отчуждаемых в результате оказания медицинской помощи или отторгаемых вне связи с заболеванием, травмой, медицинским вмешательством), то они могут стать объектами договоров купли-продажи, мены, дарения, хранения, односторонних сделок по распоряжению телом после смерти.

Приведем примеры реализации этих правомочий в России и за рубежом.

Правомочие по распоряжению своим здоровьем может осуществляться путем заключения договора донорства. Поскольку при этом нарушается телесная оболочка и возникает риск временного или постоянного ухудшения состояния здоровья, закон установил пределы реализации этого правомочия.

Донором может быть совершеннолетний и дееспособный гражданин. Привлечение несовершеннолетних детей к донорству костного мозга разрешается с согласия родителей. При изъятии крови донор должен быть не старше 60 лет, при изъятии спермы - в возрасте от 20 до 40 лет.

Живой донор должен находиться с реципиентом в генетической связи, за исключением случаев донорства крови, спермы, костного мозга. Перед операцией донор проходит медицинское освидетельствование, результаты которого должны подтвердить, что его здоровью не будет причинен вред. При трансплантации органов и костного мозга проводится консилиум врачей-специалистов.

Донорство крови, спермы бывает как безвозмездным, так и платным. В Законе о трансплантации*(12) предусмотрено, что органы и ткани (помимо крови) не могут быть предметом купли-продажи.

Предпочтительнее, на мой взгляд, признать возмездное донорство допустимым, но при этом следует говорить не о вознаграждении за предоставленные органы и ткани, а о компенсации донору за причиненные неудобства, физические и моральные страдания, риск возможного ухудшения здоровья. Соответственно нужно считать возмездную сделку донорства не разновидностью соглашения о купле-продаже, а договором sui generis.

Пока осуществлять забор и заготовку органов и тканей разрешено государственным учреждениям здравоохранения, но полагаю, что в дальнейшем необходимо предоставить донору свободу в выборе приобретателя его органов и тканей. В договоре донорства можно было бы предусмотреть передачу трансплантата посреднику с тем, чтобы тот предоставил его затем конкретному реципиенту.

Заключая договор донорства, гражданин становится носителем целого комплекса относительных прав и обязанностей (право на информацию о предстоящей процедуре и ее последствиях, право отказаться в любой момент от донорства, обязанность сообщить сведения о перенесенных или имеющихся заболеваниях и др.).

В России созданы банки крови, кожи, спермы, тканей глаза, генетических материалов. За рубежом функционируют несколько десятков банков стволовых клеток*(13). Гражданин (клиент) вправе заключить с подобным банком комплексный договор, который предусматривает условия изъятия донорского материала, правила его хранения, иногда очистку, тестирование, а в дальнейшем при необходимости - пересадку материала данному клиенту или другим лицам, в том числе по его указанию.

В отношении органов и тканей второй и третьей групп, не являющихся трансплантатами, возможно заключение договоров купли-продажи или дарения.

Верховным судом штата Калифорния (США) было рассмотрено следующее дело. У Д. Мур, больного лейкемией, в 1976 г. удалили селезенку. Исследуя после операции этот орган, врачи обнаружили в нем клетки, вырабатывающие вещество, действующее как биостимулятор. В университете эти клетки размножили, стали их выращивать и получать ценные вещества, а позже в сотрудничестве с фармацевтической фирмой наладили выпуск девяти медикаментов. В 1990 г. Д. Мур подал в суд требование к университету, Институту генетики и фармацевтической фирме о выплате ему его доли прибыли (от общей доли прибыли в 3 млрд долл.). Суд в иске отказал, но указал в решении, что врачи обязаны сообщать пациенту о своей материальной заинтересованности в использовании тканей и органов, полученных из его тела*(14). Следовательно, есть основания возбудить дело, если истец представит доказательства того, что он не был извещен о материальной заинтересованности медицинского учреждения в использовании его тканей (органов).

Как видим, зарубежная судебная практика признает право гражданина распоряжаться своими органами (тканями), удаленными в процессе медицинской операции.

В московском медицинском центре помогали искусственно прервать беременность на пятом-шестом месяце, при этом каждая решившаяся на это женщина подписывала соглашение об отказе от абортированного плода, который в дальнейшем использовался в фармацевтике*(15).

В США для спасения семилетнего мальчика была нужна почка ребенка или недоношенного младенца. Родители по договоренности с врачом зачали ребенка-донора, провели преждевременные роды, и у недоношенного плода были изъяты почки. Плод погиб, но семилетний мальчик был спасен. Врача, проводившего эту операцию, оправдали*(16).

Полагаю, что родители могут распорядиться абортированным плодом - дать или не дать согласие на использование тканей, органов эмбриона для научных исследований или лечения. В качестве общего правила следовало бы установить запрет на зачатие и аборт только в целях получения материала для трансплантации. Но в порядке исключения, видимо, следует позволить подобные операции в интересах жизни и здоровья близких, если это единственный способ их спасения.

На аукционе в Испании в 2002 г. была приобретена прядь волос киноактрисы М. Монро за 1680 евро*(17). В Москве килограмм волос длиной 25 см, используемых для изготовления париков, оценивается в 50 долл.*(18)

Согласно ст.5 Закона о погребении*(19) волеизъявление лица об отношении к его телу должно быть выражено в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме. Из этого следует, что письменное волеизъявление может быть изложено в завещании или оформлено как иной письменный документ, сопровождающийся подписью заявителя и датой совершения.

Редакция ст.5 Закона о погребении не исключает возможности заключить договор по поводу использования после смерти лица его органов, тканей или праха с полной или частичной предварительной оплатой; в последнем случае оставшаяся часть суммы выплачивается наследникам умершего. Подобный контракт австрийская фирма предложила известному исполнителю М. Джагеру. После смерти его прах предложили поместить в сотню песочных часов, которые предполагается продать по 1 млн долл. за штуку*(20).

Волеизъявление гражданина о достойном отношении к его телу после смерти может включать: выражение его согласия или несогласия на то, чтобы тело было подвергнуто патологоанатомическому вскрытию, и на изъятие органов и (или) тканей из тела; пожелание быть погребенным в том или ином месте, по тем или иным обычаям или традициям, рядом с теми или иными ранее умершими; распоряжение подвергнуть его тело кремации; указание о том, кому он доверяет исполнить свое волеизъявление.

В случае отсутствия волеизъявления право на разрешение указанных действий имеют: супруг, близкие родственники (дети, родители, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, внуки, дедушки, бабушки), иные родственники либо законный представитель умершего, а при отсутствии таковых - другие лица, взявшие на себя обязанность осуществить погребение умершего (п.3 ст.5 Закона о погребении).

Во избежание возможных споров между многочисленными родственниками о судьбе тела умершего в отсутствие его распоряжений следовало бы установить, что каждое последующее лицо (лица) из списка имеет право на разрешение указанных действий лишь в случае смерти предыдущего лица (лиц) или в случае его (их) отказа от совершения таких действий. Для этого надо составить четкий перечень лиц, имеющих право на разрешение названных действий. Наиболее удачной представляется следующая очередность: супруг; дети, в том числе усыновленные; родители или усыновители; родные братья и сестры; внуки; бабушки и дедушки; иные родственники; законный представитель умершего; другие лица, взявшие на себя обязанность похоронить умершего.

Патологоанатомическое вскрытие производится врачами для получения данных о причине смерти, уточнения диагноза заболевания. При подозрении на насильственную смерть оно является обязательным, в этом случае распоряжения лица относительно обращения с его телом не учитываются.

Как было упомянуто, гражданин может выразить свое согласие или несогласие на изъятие органов и (или) тканей после его смерти в медицинском учреждении, дома.

В Законе о трансплантации сформулированы положения, закрепляющие дополнительные условия изъятия трансплантатов у умершего в медицинском учреждении. Такое изъятие органов и тканей производится с разрешения главного врача учреждения здравоохранения. Если требуется проведение судебно-медицинской экспертизы, то дополнительно необходимо получить разрешение судебно-медицинского эксперта и уведомить прокурора об изъятии трансплантатов.

Изъятие органов и тканей из тела умершего не допускается, если учреждение здравоохранения на момент изъятия было поставлено в известность о том, что при жизни данное лицо (либо лица, указанные в п.3 ст.5 Закона о погребении) заявило о своем несогласии на изъятие его органов и тканей после смерти для трансплантации реципиенту.

Приведенная редакция нормы неудачна, поскольку допускает расширенное толкование, а это может повлечь злоупотребления со стороны учреждений здравоохранения и причинить дополнительные страдания родственникам умершего. В частности, непонятно, в течение какого срока и кого в учреждении здравоохранения надо информировать о воле умершего.

Если же отношение к данному вопросу самого умершего в медицинском учреждении либо лиц, указанных в п.3 ст.5 Закона о погребении, осталось неизвестным, их согласие на изъятие органов и (или) тканей презюмируется. Считается, что презумпция согласия на изъятие органов и тканей гражданина при жизни или указанных в законе лиц (при отсутствии волеизъявления умершего) - это единственный способ обеспечения общества трансплантатами*(21).

Полагаю, что в законах о трансплантации и о погребении следовало бы закрепить презумпцию несогласия умершего (других указанных лиц) на изъятие после смерти органов и тканей из его тела и тем самым обязать медицинское учреждение или другую организацию в каждом случае предварительно испрашивать разрешение на изъятие органов и тканей. Эта мера обеспечит охрану телесной неприкосновенности после смерти человека.

Поскольку, как было сказано, гражданин может выразить желание быть погребенным в том или ином месте, по тем или иным обычаям или традициям, рядом с теми или иными ранее умершими или быть подвергнутым кремации, в законе следовало бы указать, что супруг, родственники вправе изменить место захоронения и условия содержания могилы, праха, если на момент похорон мнение умершего или указанных лиц не было учтено.

Постепенно распоряжения прахом умерших вводятся в практику. Так, генерал армии И.Д. Черняховский погиб в 1945 г. и был похоронен в г. Вильнюсе. По просьбе его дочери в 1991 г. состоялось перезахоронение в Москве. Участник трех революций Б. Ниязбаев, похороненный в 1952 г. в г. Казани, по воле его родственников спустя 39 лет перезахоронен на татарском кладбище в этом же городе.

Волеизъявление по поводу места и способа погребения ограничивается санитарными и экологическими нормами и правилами (ст.1, 16 Закона о погребении).

Приведу случай из судебной практики Польши. Истица Я. обратилась к ответчице М. с требованием о выдаче гроба с останками С., брата истицы и мужа ответчицы, похороненного в семейном склепе ответчицы, в целях переноса останков в отдельный склеп на том же кладбище. Иск был обоснован тем, что ответчица похоронила С. в склепе вместе со своим первым мужем, который в период гитлеровской оккупации сотрудничал с фашистами и как предатель был приговорен подпольщиками к смертной казни. Суд обязал ответчицу похоронить С. отдельно, а в случае невыполнения этого решения разрешил истице перенести останки брата в отдельный склеп.

Закон о погребении следовало бы дополнить указанием на то, что если волеизъявление умершего о месте и способе погребения не было выражено при жизни, то распоряжение на этот счет супруга или иных лиц, осуществляющих погребение, не должно нарушать уважение к памяти умершего.

Статья 5 Закона о погребении содержит исчерпывающий перечень распоряжений, которые могут быть сделаны на случай смерти. Однако в практике возникают иные возможности распорядиться своим телом после смерти.

Так, с середины 60-х годов ХХ в. в США, Великобритании, Франции и других странах возникли центры, в которых по желанию пациента его труп замораживают через несколько минут после наступления клинической смерти и затем хранят при низкой температуре в герметически закупоренном цилиндре, наполненном жидким азотом*(22). Делается это в надежде выиграть время и дождаться, когда медицина найдет средство борьбы с болезнью, вызвавшей смерть.

Скандальную известность получила передвижная выставка мумифицированных человеческих тел, организованная немецким гражданином Г. фон Хагенсом. Демонстрируемые тела представлены им таким образом, что видны внутренние органы. Среди экспонатов имеются и тела беременных женщин с нерожденными младенцами. Согласие на экспонирование испрашивалось при жизни*(23).

Полагаю, что в законе в общей форме надо указать и на иные возможные распоряжения в отношении тела гражданина после его смерти. Вместе с тем государство вправе воспользоваться конституционными положениями (ст.55) об ограничении прав и свобод граждан (в том числе права на физическую неприкосновенность), если они нарушают нравственность, здоровье, права и законные интересы других лиц.

Сделанные выводы можно обобщить в специальной статье ГК РФ, закрепляющей право на физическую неприкосновенность. Основу этой статьи могут составить следующие положения:

1. Гражданин имеет право на физическую неприкосновенность.

Физическая неприкосновенность означает автономное решение о пользовании и распоряжении своим телом, отделенными от организма органами и тканями.

2. Органы, ткани человека при его жизни с момента отчуждения от организма и тело (прах) после смерти относятся к вещам.

3. Гражданин вправе заключать по поводу трансплантатов сделки донорства, хранения в банке органов (тканей). Гражданин вправе заключать любые сделки по поводу других своих органов и тканей.

Гражданин вправе распорядиться своим телом (прахом) на случай смерти в соответствии с законом.

4. Использование любых отчужденных органов, тканей человека может осуществляться третьими лицами только с предварительного согласия лица, у которого они были отчуждены.

В случае отсутствия прижизненного волеизъявления гражданина об отношении к его телу после смерти совершение каких-либо действий с телом (прахом) умершего возможно лишь после получения предварительного согласия лиц, указанных в законе.

М.Н. Малеина,

доктор юрид. наук, профессор МГЮА

"Законодательство", N 11, ноябрь 2003 г.