Акционер ЗАО внес принадлежащие ему акции в качестве вклада в уставный капитал ОАО. Другой акционер ЗАО, полагая, что такая сделка нарушает его преимущественное право приобретения акций, обратился в суд и потребовал перевода на него прав и обязанностей покупателя (ОАО) по совершенной сделке. Применяется ли преимущественное право приобретения акций ЗАО при совершении сделки по внесению акций общества в уставный капитал создаваемой организации?

Ответ: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) в абз. 4 п. 3 ст. 7 предусматривает применение преимущественного права приобретения акций ЗАО его акционерами лишь в случае, когда такие акции отчуждаются другими акционерами общества третьему лицу по договору купли-продажи.

Иные случаи использования преимущественного права приобретения акций ЗАО Законом не предусмотрены. В пп. 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" пояснено, что преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи.

При внесении акций ЗАО в уставный капитал вновь создаваемой организации не заключается договор купли-продажи между учредителями, оплачивающими его уставный капитал, и учреждаемым юридическим лицом. На момент внесения акций общества в уставный капитал создаваемой организации она не существует как юридическое лицо. Согласно нормам п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, при этом созданным юридическое лицо считается со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. До внесения такой записи в ЕГРЮЛ учредители должны осуществить действия, направленные на создание юридического лица, в том числе действия по оплате его уставного капитала. Следовательно, сделку по внесению акций ЗАО в уставный капитал создаваемой организации следует рассматривать как результат исполнения учредительного договора, договора о создании, решения об учреждении юридического лица и иных документов, в которых в соответствии с нормами действующего законодательства определяется порядок создания организации.

Судебно-арбитражная практика по рассматриваемому вопросу в целом непротиворечива (например, Постановления ФАС Московского округа от 06.10.2004 N КГ-А40/8091-04, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.10.2004 N А58-837/03-Ф02-3854/04-С2, А58-837/03-Ф02-4583/04-С2). Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 12.02.2007 N КГ-А40/92-07 по делу N А40-43398/06-54-259 разъяснено следующее. Отчуждение доли уставного капитала закрытого акционерного общества путем внесения ее в уставный капитал другого юридического лица не влечет за собой возникновение у участников ЗАО преимущественного права на покупку акций, поскольку данное право распространяется исключительно на случаи купли-продажи акций. Сделка по учреждению юридического лица и внесению имущества в его уставный капитал не является сделкой купли-продажи.

Свою точку зрения по анализируемому вопросу высказал Президиум ВАС РФ в п. 1 Информационного письма от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ". По его мнению, при рассмотрении конкретного дела суд правомерно отказал в удовлетворении иска акционера ЗАО о переводе на него прав и обязанностей приобретателя акций по сделке внесения акций общества в уставный капитал другого юридического лица.

Таким образом, исходя из положений действующего законодательства и учитывая сложившуюся судебную практику, представляется правомерным следующий вывод. При внесении акций ЗАО в уставный капитал создаваемого юридического лица преимущественное право приобретения акций ЗАО не применяется. Соответственно, не допускается включать в устав ЗАО подобные положения, поскольку они могут быть признаны недействительными согласно п. 3 ст. 94 Закона как противоречащие его нормам. Вероятность удовлетворения исков о переводе прав и обязанностей покупателя акций общества - созданной организации на акционера ЗАО (или само ЗАО, если оно обладает преимущественным правом согласно уставу) минимальна.

С. В.Соболева

ООО "Аналитический Центр"

11.09.2009