Налоговый орган провел проверку принадлежащего индивидуальному предпринимателю магазина на предмет соблюдения требований Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт". В ходе проверки установлено, что время осуществления торговой операции, отраженное в кассовом чеке, не соответствует реальному времени приобретения товара (расхождение в 30 минут). При этом факт доступа к фискальной памяти ККТ не установлен, пломба центра технического обслуживания не имеет повреждений. На основании выявленных нарушений вынесено постановление о привлечении предпринимателя к административной ответственности по ст. 14.5 КоАП РФ. Правомерно ли вынесенное постановление?

Ответ: Согласно ст. 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг в организациях торговли либо в иных организациях, осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы либо оказывающих услуги, а равно гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, при отсутствии установленной информации об изготовителе или о продавце либо без применения в установленных федеральным законом случаях контрольно-кассовых машин, а также отказ в выдаче по требованию покупателя (клиента) в случае, предусмотренном федеральным законом, документа (товарного чека, квитанции или другого документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу)) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" (далее - Закон N 54-ФЗ) контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

На основании ст. 5 Закона N 54-ФЗ организации (за исключением кредитных организаций) и индивидуальные предприниматели, применяющие контрольно-кассовую технику, обязаны применять при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт исправную контрольно-кассовую технику, опломбированную в установленном порядке, зарегистрированную в налоговых органах и обеспечивающую надлежащий учет денежных средств при проведении расчетов (фиксацию расчетных операций на контрольной ленте и в фискальной памяти), и выдавать покупателям (клиентам) при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в момент оплаты отпечатанные контрольно-кассовой техникой кассовые чеки.

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Наличие отпечатанного контрольно-кассовой машиной чека, соответствующего стоимости товара с учетом действующих скидок, свидетельствует о применении налогоплательщиком контрольно-кассовой машины при реализации товара.

Согласно ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Отсутствие состава административного правонарушения является одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении (ст. 24.5 КоАП РФ).

Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 31.07.2003 N 16 "О некоторых вопросах практики применения административной ответственности, предусмотренной статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за неприменение контрольно-кассовых машин" под неприменением контрольно-кассовых машин следует понимать: фактическое неиспользование контрольно-кассового аппарата (в том числе по причине его отсутствия); использование контрольно-кассовой машины, не зарегистрированной в налоговых органах (обязательность такой регистрации установлена ст. ст. 4 и 5 Закона N 54-ФЗ); использование контрольно-кассовой машины, не включенной в Государственный реестр; использование контрольно-кассовой машины без фискальной (контрольной) памяти, с фискальной памятью в нефискальном режиме или с вышедшим из строя блоком фискальной памяти; использование контрольно-кассовой машины, у которой пломба центра технического обслуживания отсутствует либо имеет повреждение, свидетельствующее о возможности доступа к фискальной памяти; пробитие контрольно-кассовой машиной чека с указанием суммы менее уплаченной покупателем (клиентом).

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 26.03.2007 N А56-49730/2006, установив факт расхождения времени покупки товара, указанного на чеке ККМ, с фактическим временем на 13 минут, указал, что налоговый орган неправомерно привлек общество к административной ответственности, установленной за неприменение ККТ при осуществлении наличных денежных расчетов, поскольку кассовый аппарат общества зарегистрирован в налоговом органе, имеет неповрежденные пломбы ЦТО и средства визуального контроля.

Другие арбитражные суды также указывают на то, что один только факт расхождения времени на чеке и фактического времени осуществления покупки товара не образует состава правонарушения, предусмотренного ст. 14.5 КоАП РФ (см., например, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 02.11.2006 N Ф04-7251/2006(28019-А27-7) и ФАС Северо-Кавказского округа от 03.08.2009 N А32-2502/2009-3/36-6АЖ).

Таким образом, приходим к выводу, что, поскольку в действиях налогоплательщика нет состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.5 КоАП РФ, постановление налогового органа о привлечении к административной ответственности является неправомерным.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

14.09.2009