Можно ли включить должность председателя совета директоров (членов совета директоров) акционерного общества в штатное расписание и заключить с ним трудовой или гражданско-правовой договор? Влияет ли наличие или отсутствие заключенного трудового или гражданско-правового договора на учет затрат по выплате вознаграждения председателю совета директоров (членам совета директоров) акционерного общества в составе расходов в целях исчисления налога на прибыль?

Ответ: Согласно п. 3 ст. 96 Гражданского кодекса РФ правовое положение акционерного общества, а также права и обязанности акционеров определяются в соответствии с ГК РФ и Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон N 208-ФЗ).

В силу п. 2 ст. 64 Федерального закона N 208-ФЗ по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Федеральным законом N 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 64 Федерального закона N 208-ФЗ).

Штатное расписание - утвержденный приказом (распоряжением), подписанным руководителем организации или уполномоченным им на это лицом, перечень структурных подразделений, наименования должностей, специальностей, профессий с указанием квалификации, сведения о количестве штатных единиц (Указания по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, содержащиеся в Постановлении Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты"). Штатное расписание применяется для оформления структуры, штатного состава и штатной численности организации в соответствии с ее уставом (положением).

Так, например, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 10.12.2004 N А13-5341/04-21 сделал вывод о правомерности включения в расходы вознаграждения председателю совета директоров и неприменении п. 21 ст. 270 Налогового кодекса РФ, сославшись на следующие факты.

Штатное расписание общества предусматривало должность председателя совета директоров, а с лицом, занимающим эту должность, был заключен трудовой контракт. При этом выплачивалась заработная плата за исполнение обязанностей председателя совета директоров.

Таким образом, Федеральным законом N 208-ФЗ не установлена обязанность общества по внесению должности председателя совета директоров акционерного общества в штатное расписание и заключению с ним или членами совета директоров гражданско-правовых или трудовых договоров, однако запрет на их заключение законодательством не предусмотрен, в связи с чем организация свободна в вопросе оформления отношений с членами и председателем совета директоров.

Однако при этом следует учитывать, что согласно п. 48.8 ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы в виде сумм вознаграждений и иных выплат, осуществляемых членам совета директоров. К таким выплатам относятся выплаты, осуществляемые на основании п. 2 ст. 64 Федерального закона N 208-ФЗ. Выплаты, производимые физическим лицам на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров, относятся на расходы в общеустановленном порядке. Указанная точка зрения изложена, в частности, в Письме Минфина России от 19.03.2009 N 03-03-06/1/166.

П. А.Курков

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

19.10.2009