Федеральное государственное бюджетное учреждение проводит открытый конкурс на оказание услуг для государственных нужд среди субъектов малого предпринимательства. В извещении о проведении открытого конкурса и в конкурсной документации содержится информация о том, что участниками размещения заказа могут являться только субъекты малого предпринимательства, при этом участники должны соответствовать требованиям Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации". При этом в конкурсной документации установлено требование о представлении в составе конкурсной заявки документов, подтверждающих соответствие численности работников участника размещения заказа требованиям, предъявляемым к субъектам малого предпринимательства (подтверждающих, что средняя численность работников за предшествующий календарный год не превышает ста человек включительно). Организация, являющаяся субъектом малого предпринимательства и желающая участвовать в данном конкурсе, просит разъяснить, правомерно ли установление подобного требования?

Ответ: Согласно ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (далее - Закон N 209-ФЗ) к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее - индивидуальные предприниматели), крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:

1) для юридических лиц - суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать двадцати пяти процентов (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать двадцати пяти процентов (данное ограничение не распространяется на хозяйственные общества, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для электронных вычислительных машин, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат учредителям (участникам) таких хозяйственных обществ - бюджетным научным учреждениям или созданным государственными академиями наук научным учреждениям либо бюджетным образовательным учреждениям высшего профессионального образования или созданным государственными академиями наук образовательным учреждениям высшего профессионального образования));

2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующих предельных значений средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:

а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для средних предприятий;

б) до ста человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек;

3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельных значений, установленных Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

В соответствии с ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) государственные заказчики, за исключением случаев размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства, и муниципальные заказчики обязаны осуществлять размещение заказов у субъектов малого предпринимательства в размере не менее чем десять и не более чем двадцать процентов общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленным Правительством Российской Федерации, путем проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказа являются такие субъекты, а государственные заказчики в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства вправе осуществлять такое размещение заказов.

Согласно ч. 2 ст. 15 Закона N 94-ФЗ размещение заказов путем проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказа являются субъекты малого предпринимательства, осуществляется в порядке, предусмотренном гл. 2 - 4 Закона N 94-ФЗ, с учетом положений данной статьи.

Исходя из п. 1 ч. 4 ст. 22 Закона N 94-ФЗ конкурсная документация должна содержать в соответствии с ч. 2 - 4 ст. 25 Закона N 94-ФЗ требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в конкурсе, в том числе заявки, подаваемой в форме электронного документа, подписанного в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации, и инструкцию по ее заполнению.

Требовать от участника размещения заказа иное, за исключением предусмотренных пп. "а" - "в", "д" и "е" п. 1, п. п. 2 и 3 ч. 3 ст. 25 Закона N 94-ФЗ документов и сведений, не допускается (ч. 4 ст. 25 Закона N 94-ФЗ).

При этом на основании ч. 4 ст. 11 Закона N 94-ФЗ, кроме указанных в ч. 1 - 3 данной статьи требований, Правительство Российской Федерации, заказчик, уполномоченный орган не вправе устанавливать иные требования к участникам размещения заказа.

Учитывая приведенные положения Закона N 94-ФЗ, с целью проверки численности работников участника размещения заказа (средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать ста человек включительно), заказчик в конкурсной документации должен указать необходимость соответствия участника размещения заказа данным требованиям.

Для подтверждения соответствия требованиям, установленным ст. 4 Закона N 209-ФЗ, участник размещения заказа должен представить учредительные документы и продекларировать (в случае установления соответствующего требования в конкурсной документации) в заявке на участие в конкурсе соответствие требованиям, установленным ст. 4 Закона N 209-ФЗ.

Установление в конкурсной документации требования о представлении в составе конкурсной заявки документов, подтверждающих соответствие численности работников участника размещения заказа требованиям, предъявляемым к субъектам малого предпринимательства (подтверждающих, что средняя численность работников за предшествующий календарный год не превышает ста человек включительно), неправомерно и не соответствует Закону N 94-ФЗ.

Таким образом, установление подобного требования неправомерно.

Правомерность подобных выводов подтверждается и в Письме Минэкономразвития России от 18.08.2009 N 13497-АП/Д05, ФАС России от 17.08.2009 N АЦ/27510.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

11.11.2009