Обязан ли работодатель при увольнении за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей не освобожденного от основной работы руководителя выборного коллегиального органа первичной профсоюзной организации, имеющего дисциплинарное взыскание, предварительно согласовать решение об увольнении с соответствующим вышестоящим выборным профсоюзным органом?

Ответ: В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

Согласно ч. 1 ст. 374 ТК РФ увольнение по инициативе работодателя, в соответствии с п. п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций структурных подразделений организаций (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа.

Ранее суды однозначно заявляли о необходимости указанного согласования. К примеру, согласно п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 в случаях, когда участие выборного профсоюзного органа при рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя, является обязательным, работодателю надлежит, в частности, представить доказательства того, что в случае увольнения работника, являющегося членом профсоюза, по п. п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения, направлялись в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации; работодатель провел дополнительные консультации с выборным органом первичной профсоюзной организации в тех случаях, когда выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым увольнением работника; был соблюден месячный срок для расторжения трудового договора, исчисляемый со дня получения работодателем мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Согласно п. 26 указанного Постановления в случае несоблюдения работодателем требований закона о предварительном (до издания приказа) получении согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа на расторжение трудового договора либо об обращении в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации за получением мотивированного мнения профсоюзного органа о возможном расторжении трудового договора с работником, когда это является обязательным, увольнение работника является незаконным и он подлежит восстановлению на работе (см. также Определение Верховного Суда РФ от 03.10.2008 N 78-В08-27).

Однако Конституционный Суд РФ в Определении от 03.11.2009 N 1369-О-П отметил, что норма ч. 1 ст. 374 ТК РФ аналогична утратившей силу ч. 2 ст. 235 Кодекса законов о труде РФ, конституционность которой была предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ, который в Постановлении от 24.01.2002 N 3-П пришел к выводу о ее противоречии Конституции РФ в той части, в какой ею не допускалось без предварительного согласия соответствующих профсоюзных органов увольнение работников, входящих в состав профсоюзных органов и не освобожденных от основной работы, в случаях совершения ими дисциплинарных проступков, являющихся в соответствии с законом основанием для расторжения с ними трудового договора по инициативе работодателя.

Как указал Конституционный Суд РФ, такое правовое регулирование представляет собой несоразмерное ограничение прав работодателя как стороны в трудовом договоре и в то же время субъекта экономической деятельности и собственника; подобного рода ограничение не обусловлено необходимостью защиты прав и свобод, нарушает свободу экономической (предпринимательской) деятельности, право собственности, искажает существо принципа свободы труда и в силу этого противоречит предписаниям Конституции РФ; эта норма предоставляет работникам, входящим в состав профсоюзных органов и не освобожденным от основной работы, необоснованные преимущества по сравнению с другими работниками и создает возможность злоупотребления правом, что несовместимо и с положениями ст. 19 Конституции РФ о равенстве всех перед законом и судом и о гарантиях равенства прав и свобод человека и гражданина.

Указанное положение ч. 1 ст. 374 ТК РФ является аналогичным законоположению, ранее признанному не соответствующим Конституции РФ в Постановлении Конституционного Суда РФ от 24.01.2002 N 3-П, а потому подлежит отмене и не может применяться судами, другими органами и должностными лицами.

Таким образом, в настоящее время работодатель при увольнении руководителя выборного коллегиального органа первичной профсоюзной организации, не освобожденного от основной работы, за неоднократное неисполнение им без уважительных причин трудовых обязанностей, притом что он имеет дисциплинарное взыскание, не обязан предварительно согласовать решение об увольнении с соответствующим вышестоящим выборным профсоюзным органом.

О. Ю.Пескова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

11.01.2010