В Письме Минфина России от 31.07.2008 N 03-02-07/1-327 разъяснено, что НК РФ не предусмотрено право территориальных налоговых органов проводить самостоятельную выездную налоговую проверку обособленных подразделений организации, не являющихся филиалами и представительствами. Каков порядок действий налогоплательщика-организации в случае назначения налоговой инспекцией по месту нахождения ее обособленного подразделения, не являющегося филиалом или представительством, самостоятельной налоговой проверки по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты региональных и (или) местных налогов?

Ответ: В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 31 Налогового кодекса РФ налоговые органы вправе проводить налоговые проверки в порядке, установленном НК РФ.

Пунктом 1 ст. 89 НК РФ предусмотрено, что выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

В соответствии с п. 2 названной статьи решение о проведении выездной налоговой проверки выносит налоговый орган по месту нахождения организации или по месту жительства физического лица. Самостоятельная выездная налоговая проверка филиала или представительства проводится на основании решения налогового органа по месту нахождения обособленного подразделения. При этом налоговый орган вправе проводить самостоятельную выездную налоговую проверку филиалов и представительств по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты региональных и (или) местных налогов (абз. 2 п. 7 ст. 89 НК РФ).

Из вышеприведенных норм НК РФ следует, что назначение выездной налоговой проверки по соблюдению налогоплательщиками законодательства о налогах и сборах относится к компетенции того налогового органа, в котором соответствующая организация зарегистрирована и состоит на налоговом учете. Исключения из данного правила составляют те случаи, когда проводится самостоятельная выездная налоговая проверка филиала или представительства организации на основании решения налогового органа по месту нахождения обособленного подразделения.

Поскольку в рассматриваемой ситуации обособленное подразделение не является филиалом или представительством, проверка правильности исчисления и уплаты им региональных и (или) местных налогов отнесена к компетенции налогового органа по месту нахождения организации, а не по месту нахождения подразделения. В таком случае решение должностного лица налогового органа по месту нахождения обособленного подразделения организации о назначении выездной налоговой проверки следует считать неправомерным.

Возможность обжалования актов налоговых органов, действий или бездействия их должностных лиц является реализацией неотъемлемых прав налогоплательщика, предусмотренных пп. 10 - 12 п. 1 ст. 21 НК РФ.

Каждое лицо имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению этого лица, такие акты, действия или бездействие нарушают его права (абз. 1 ст. 137 НК РФ). В п. 48 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5 разъяснено, что под актом ненормативного характера понимается документ любого наименования (требование, решение, постановление, письмо и др.), подписанный руководителем (заместителем руководителя) налогового органа и касающийся конкретного налогоплательщика.

Согласно п. 1 ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия либо бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.

Пунктом 1 ст. 139 НК РФ предусмотрено, что жалоба на акт налогового органа, действия или бездействие его должностного лица подается соответственно в вышестоящий налоговый орган или вышестоящему должностному лицу этого органа.

Из п. 1 Положения об инспекции Федеральной налоговой службы по району, району в городе, городу без районного деления и инспекции Федеральной налоговой службы межрайонного уровня, которое утверждено Приказом Минфина России от 09.08.2005 N 101н, следует, что вышестоящим налоговым органом для территориальных органов ФНС России (инспекция ФНС России по району, району в городе, городу без районного деления, инспекция ФНС России межрайонного уровня) является УФНС России по субъекту Российской Федерации.

В данной ситуации организации следует подать жалобу на решение налогового органа в УФНС России по тому субъекту РФ, на территории которого находится ее обособленное подразделение.

При этом подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд, если иное не предусмотрено ст. 101.2 НК РФ (абз. 2 п. 1 ст. 138 НК РФ). Судебное обжалование актов налоговых органов, действий или бездействия их должностных лиц организациями и индивидуальными предпринимателями производится путем подачи искового заявления в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством (п. 2 ст. 138 НК РФ).

С. А.Скобелева

Консалтинговая группа "Аюдар"

11.01.2010