Налоговая инспекция произвела зачет числящейся за организацией переплаты по налогу на имущество в счет погашения задолженности по пеням по сбору на нужды образовательных учреждений, подлежащему уплате в бюджет г. Москвы. При этом организацию налоговая инспекция о проведении зачета не проинформировала. Права ли налоговая инспекция в данной ситуации?

Ответ: Порядок осуществления зачета сумм излишне уплаченных налогов предусмотрен ст. 78 Налогового кодекса РФ.

Согласно п. 5 ст. 78 НК РФ зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, производится налоговыми органами самостоятельно. В соответствии с п. 9 ст. 78 НК РФ налоговый орган обязан сообщить в письменной форме налогоплательщику о принятом решении о зачете (возврате) сумм излишне уплаченного налога в течение 5 дней со дня принятия соответствующего решения. Указанное сообщение передается руководителю организации, физическому лицу, их представителям лично под расписку или иным способом, подтверждающим факт и дату его получения.

Таким образом, налоговый орган обязан был проинформировать организацию о принятом решении о зачете в установленный срок.

Организация вправе обратиться в налоговый орган с просьбой о выдаче копии принятого решения о зачете сумм излишне уплаченного налога (пп. 9 п. 1 ст. 21 НК РФ). В свою очередь, налоговые органы обязаны по заявлению налогоплательщика выдавать копии решений, принятых налоговым органом в отношении налогоплательщика (пп. 12 п. 1 ст. 32 НК РФ). В заявлении целесообразно сослаться на указанные выше нормы НК РФ.

Что касается существа зачета, то региональный сбор на нужды образовательных учреждений был отменен в 1999 г. Соответственно, со дня его отмены и до даты принятия налоговым органом решения о зачете прошло более 10 лет.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в п. 3 Определения Конституционного Суда РФ от 08.02.2007 N 381-О-П, положения ст. 78 НК РФ не предполагают, что налоговый орган вправе самостоятельно произвести зачет излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки и задолженности по пеням, возможность принудительного взыскания которых утрачена в силу истечения сроков, определяемых на основе общих принципов взыскания недоимки, установленных в иных положениях НК РФ.

Данная позиция подтверждается и ВАС РФ в Определении от 02.10.2008 N 12563/08 по делу N А81-4746/07. Согласно указанному Определению выводы судов о неправомерности действий налогового органа, выраженных в проведении зачета излишне уплаченного налога в счет недоимок, возможность принудительного взыскания которых утрачена в силу истечения сроков, установленных ст. ст. 45, 46, 69, 70 НК РФ, являются правильными и соответствуют Определению Конституционного Суда РФ от 08.02.2007 N 381-О-П.

Согласно п. п. 3, 9 ст. 46 НК РФ решение о взыскании сумм налога и пеней принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее 2 месяцев после истечения указанного срока. То есть решению о взыскании сумм налога и пеней в обязательном порядке предшествует направление налогоплательщику требования об уплате налога (пеней). При этом такое требование направляется налогоплательщику не позднее 3 месяцев со дня выявления недоимки или в течение 10 дней с даты вступления в силу решения по налоговой проверке, в результате которой была выявлена недоимка (п. п. 1, 2 ст. 70 НК РФ).

Решение о взыскании, принятое после истечения срока, указанного в п. 3 ст. 46 НК РФ, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с иском о взыскании с налогоплательщика причитающейся к уплате суммы налога. Заявление может быть подано в суд в течение 6 месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате налога.

Поскольку сбор на нужды образовательных учреждений был отменен на территории г. Москвы в 1999 г., срок обращения взыскания на этот сбор, так же как и на пени по этому сбору, истек.

Таким образом, налоговый орган не имеет права на проведение зачета излишне уплаченного организацией налога в счет погашения недоимки по пеням в связи с пропуском срока для принудительного взыскания.

Данная позиция подтверждается разъяснениями Минфина России в Письме от 15.12.2008 N 03-02-07/1-511 и судебной практикой (Постановления ФАС Московского округа от 24.06.2009 N КА-А40/5412-09, ФАС Дальневосточного округа от 17.12.2008 N Ф03-5743/2008 по делу N А73-6332/2008-10; ФАС Западно-Сибирского округа от 02.07.2008 N Ф04-3949/2008(7400-А81-26) по делу N А81-4746/2007).

Согласно п. 1 ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия (бездействие) их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган или в суд.

В некоторых случаях обращению в суд должно предшествовать обжалование решений налоговых органов в вышестоящем органе. Такое правило закреплено в п. 5 ст. 101.2 НК РФ (статья введена Федеральным законом от 27.07.2006 N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования"). Досудебное обжалование предусмотрено только для решений налоговых органов о привлечении (или об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения. Следовательно, иные акты, а также действия или бездействие налоговых органов (в том числе и решение о зачете) могут быть обжалованы в суде без предварительного рассмотрения в вышестоящем органе.

С учетом изложенного можно обжаловать решение налогового органа о зачете в вышестоящем налоговом органе или сразу же в суде (по собственному выбору).

Е. А.Скаковская

Аудиторско-консалтинговая компания

"Бейкер Тилли Русаудит"

11.01.2010