Вправе ли организация-правообладатель, заключившая договор коммерческой концессии, применить льготу по НДС, установленную пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ?

Ответ: В случае если договор коммерческой концессии предполагает, что вознаграждение за передачу комплекса исключительных прав установлено в общей сумме, операция по передаче прав подлежит обложению НДС в общеустановленном порядке. При этом применение льготы по НДС правомерно, если в договоре отдельно выделено вознаграждение за предоставленное право использования объектов интеллектуальной собственности, указанных в пп. 26 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса РФ.

Обоснование: В соответствии с гражданским законодательством правообладатель наделен правом распоряжаться принадлежащими ему исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (ст. 1233 Гражданского кодекса РФ). Договор коммерческой концессии является разновидностью договора, по которому интеллектуальные права могут быть переданы в пользование. К нему (если это не противоречит положениям гл. 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии) применяются положения о лицензионном договоре (п. 4 ст. 1027 ГК РФ).

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Передача, предоставление в пользование патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав в целях исчисления НДС признается услугой (пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ). Таким образом, правообладатель при передаче в пользование комплекса исключительных прав обязан начислить НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

В соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Обращаем внимание на отличительную черту договора коммерческой концессии и лицензионного договора. По договору коммерческой концессии передается комплекс исключительных прав, в том числе права, которые от обложения НДС не освобождаются. Таким образом, если вознаграждение за передачу комплекса исключительных прав установлено в общей сумме, операция по передаче прав подлежит обложению НДС в общеустановленном порядке. Аналогичный вывод сделал ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 19.12.2012 по делу N А19-6354/2012.

В этом же деле косвенно подтверждается мнение о правомерности применения льготы по НДС, в случае если в договоре отдельно выделено вознаграждение за предоставленное право использования объектов интеллектуальной собственности, указанных в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, а также вознаграждение за пользование объектами интеллектуальной деятельности, на которые действие названной нормы не распространяется в части переданных ею прав на использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, программ для ЭВМ, баз данных, топологии интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау).

С. В.Манохова

Консалтинговая группа "Аюдар"

26.12.2013