Стоматологическая клиника, находящаяся на УСН, собирается осуществлять в своем помещении розничную торговлю товарами для гигиены и профилактики заболеваний зубов и полости рта (зубными пастами, зубными щетками, зубными нитями, ополаскивателями полости рта и пр.). Имеет ли право стоматологическая клиника заниматься указанной торговлей? Необходимо ли стоматологической клинике получать лицензии на осуществление розничной торговли указанными товарами? Подпадает ли такая торговая деятельность под систему налогообложения в виде ЕНВД?

Ответ: В соответствии с п. 1 Указа Президента РФ от 29.01.1992 N 65 "О свободе торговли" предприятиям всех форм собственности предоставлено право осуществлять торговую, посредническую и закупочную деятельность без специальных разрешений с уплатой установленных платежей и сборов, за исключением торговли оружием, боеприпасами, взрывчатыми, ядовитыми и радиоактивными веществами, наркотиками, лекарственными средствами, проездными билетами и другими товарами, реализация которых запрещена или ограничена действующим законодательством.

В соответствии с пп. 47 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

Как следует из содержания ст. 4 Федерального закона от 22.06.1998 N 86-ФЗ "О лекарственных средствах", фармацевтическая деятельность - деятельность, осуществляемая организациями оптовой торговли и аптечными учреждениями в сфере обращения лекарственных средств, включающая оптовую и розничную торговлю лекарственными средствами и изготовление лекарственных средств.

Этой же статьей Федерального закона N 86-ФЗ лекарственные средства определены как вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также органов, тканей человека или животного, растений, минералов, методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся также вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных средств (фармацевтические субстанции).

Из анализа приведенных норм следует, что товары для гигиены и профилактики заболеваний зубов и полости рта (зубные пасты, зубные щетки, зубные нити, ополаскиватели полости рта) не являются лекарственными средствами. Следовательно, торговля такими товарами не является фармацевтической деятельностью и не подлежит лицензированию.

Также необходимо учитывать, что согласно п. 1 ст. 18 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" деятельность, связанная с оборотом спиртосодержащей продукции, подлежит лицензированию.

При этом действие названного Закона, в соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 1 названного Федерального закона, не распространяется на деятельность организаций, связанную с производством и оборотом лекарственных, лечебно-профилактических, диагностических средств, содержащих этиловый спирт, зарегистрированных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти и внесенных в Государственный реестр лекарственных средств, изделий медицинского назначения, а также деятельность аптечных учреждений, связанную с изготовлением средств по индивидуальным рецептам, в том числе гомеопатических препаратов, препаратов ветеринарного назначения, парфюмерно-косметической продукции, прошедших государственную регистрацию в уполномоченных федеральных органах исполнительной власти.

Таким образом, на основании изложенного следует, что розничная торговля товарами для гигиены и профилактики заболеваний зубов и полости рта (зубными пастами, зубными щетками, зубными нитями, ополаскивателями полости рта и пр.), в случае если названные товары не являются лекарственными средствами и не содержат этилового спирта или содержат этиловый спирт, но при этом отвечают требованиям абз. 3 п. 3 ст. 1 Федерального закона N 171-ФЗ, осуществляется без получения лицензии или иного специального разрешения.

В соответствии с п. 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Из содержания преамбулы Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" следует, что потребитель - гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 346.27 Налогового кодекса РФ под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Учитывая мнение Минфина России, изложенное в Письме от 02.03.2006 N 03-11-04/3/104, о том, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой торговли, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара, следует вывод: торговля товарами для гигиены и профилактики заболеваний зубов и полости рта (зубными пастами, зубными щетками, зубными нитями, ополаскивателями полости рта и пр.) будет признаваться розничной торговлей, только в случае если целью их приобретения будет являться их использование в личных, семейных, домашних или иных целях, не связанных с предпринимательской деятельностью.

Статьей 346.27 НК РФ установлено, что стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты. Из анализа данной нормы следует, что перечень объектов, подпадающих под понятие "стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов", является открытым и позволяет расширительное толкование.

Данный вывод подтверждается и Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.06.2009 по делу N А33-13772/08.

Этой же статьей установлено, что торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

На основании изложенного можно сделать вывод, что организация розничной торговли в помещениях стоматологической клиники отвечает определениям стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов и торгового места.

В соответствии с пп. 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Учитывая, что организация осуществляет розничную торговлю товарами через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, можно сделать вывод, что такая деятельность подпадает под систему налогообложения в виде ЕНВД.

На основании вышеизложенного следует вывод, что стоматологическая клиника вправе осуществлять розничную торговлю товарами для гигиены и профилактики заболеваний зубов и полости рта (зубными пастами, зубными щетками, зубными нитями, ополаскивателями полости рта и пр.) в своих помещениях без получения лицензии или иного специального разрешения. При этом такая деятельность подпадает под систему налогообложения в виде ЕНВД.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

04.03.2010