Может ли физическое лицо, которое имеет два гражданства (одно из которых - гражданство РФ) и не является налоговым резидентом РФ, или иностранный гражданин зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и применять УСН?

Ответ: В соответствии с гражданским законодательством РФ предпринимательской деятельностью на территории РФ могут заниматься как граждане РФ, так и иностранцы. Физические лица, которые не являются гражданами РФ, обладают правоспособностью наравне с теми, кто является гражданином РФ.

Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом (п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ).

Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) также разрешает иностранным гражданам пользоваться правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом (п. 1 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ). Порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей прописан в ст. 22.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Кроме заявления, будущие индивидуальные предприниматели обязаны представить копию документа, удостоверяющего личность:

- для граждан РФ - это паспорт. Согласно ст. 10 Федерального закона от 31.05.2002 N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" документом, удостоверяющим гражданство РФ, является паспорт гражданина Российской Федерации;

- для иностранных граждан - паспорт гражданина другой страны. Согласно ст. 10 Закона N 115-ФЗ документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в РФ, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина;

- для лица без гражданства - документ, предусмотренный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства (пп. 4 п. 2 ст. 10 Закона N 115-ФЗ).

Исходя из вышеприведенных положений действующего законодательства зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в РФ имеет право как гражданин РФ, так и иностранный гражданин и лицо без гражданства.

Понятие "налоговый резидент" определено в гл. 23 Налогового кодекса РФ: налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Период нахождения физического лица в РФ не прерывается на периоды его выезда за пределы РФ для краткосрочного (менее шести месяцев) лечения или обучения. Независимо от фактического времени нахождения в РФ налоговыми резидентами признаются российские военнослужащие, проходящие службу за границей, а также сотрудники органов государственной власти и органов местного самоуправления, командированные на работу за пределы РФ (ст. 207 НК РФ). Под физическими лицами для целей НК РФ понимаются граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства (п. 2 ст. 11 НК РФ). Является физическое лицо налоговым резидентом или нет, непосредственно влияет только на то, будут ли доходы являться объектом налогообложения по НДФЛ и на ставки НДФЛ.

Таким образом, понятие налогового резидента для целей налогового законодательства применяется только для целей гл. 23 НК РФ.

Что касается вопроса о том, может ли иностранец - индивидуальный предприниматель применять УСН, то ограничения на применение УСН предусмотрены п. 3 ст. 346.12 НК РФ и перечень закрытый. Непосредственно для индивидуальных предпринимателей предусмотрен ряд ограничений. Не вправе применять УСН индивидуальные предприниматели, которые:

- занимаются производством подакцизных товаров, а также добычей и реализацией полезных ископаемых, за исключением общераспространенных полезных ископаемых;

- занимаются игорным бизнесом;

- перешли на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей в соответствии с гл. 26.1 НК РФ;

- имеют работников, средняя численность которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Других ограничений для индивидуальных предпринимателей, в том числе по их гражданству, гл. 26.2 НК РФ не предусмотрено. То есть гражданство индивидуального предпринимателя, а также статус налогового резидента никакого значения для права применять УСН не имеет.

Аналогичное мнение представлено в Письме Минфина России от 11.03.2010 N 03-11-11/46.

Е. П.Зобова

Консалтинговая группа "Аюдар"

30.04.2010