За год в организации должность руководителя замещается пятый раз. При этом последний был уволен в связи с тем, что он был принят на работу, несмотря на дисквалификацию, а общее собрание ООО не проверило данный факт при заключении трудового договора. В трудовой книжке уволенного была сделана запись об увольнении по собственному желанию накануне вынесения судом решения о дисквалификации. Факт дисквалификации был выявлен государственным инспектором труда случайно при проверке. В результате помимо вынесения соответствующего предписания готовятся материалы на привлечение юридического лица к административной ответственности. В Трудовом кодексе РФ не содержится требования о проведении проверки по поводу дисквалификации. На основании каких норм законодательства работодатель должен проводить такие проверки и каков порядок проведения таких проверок?

Ответ: Действительно, Трудовой кодекс РФ не предусматривает обязанности работодателя по выяснению информации об отсутствии или наличии принятого в отношении кандидата на какую-либо должность решения о дисквалификации. Тем не менее в соответствии с ч. 1 ст. 84 ТК РФ заключение трудового договора в нарушение постановления судьи о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, квалифицируется в качестве нарушения правил заключения трудового договора и является основанием для прекращения трудового договора вследствие нарушения установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил его заключения (п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

Ограничение права на труд дисквалифицированных лиц предусмотрено ст. 32.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях, ч. 2 которой определено, что при заключении договора (контракта) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом уполномоченное заключить договор (контракт) лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц.

КоАП РФ только в общих чертах определяет перечень субъектов административных правонарушений, к которым может быть применено такое административное наказание, как дисквалификация. К таковым в соответствии с ч. 3 ст. 3.11 КоАП РФ относятся:

1) лица, замещающие должности федеральной государственной гражданской службы, должности государственной гражданской службы субъекта Российской Федерации, должности муниципальной службы;

2) лица, осуществляющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица;

3) члены совета директоров;

4) лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в том числе арбитражные управляющие.

Поскольку дисквалификация, как следует из ч. 1 ст. 3.11 КоАП РФ, заключается в лишении физического лица права замещать должности государственной гражданской службы и муниципальной службы, занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, проверку наличия или отсутствия решения суда о дисквалификации работодатель должен проводить исключительно в отношении лиц, служебная или трудовая функция которых предусматривает исполнение полномочий государственных органов и органов местного самоуправления либо управление юридическим лицом.

Информация о принятых судами решениях о дисквалификации фиксируется в реестре дисквалифицированных лиц, формирование и ведение которого в соответствии с п. 2 Положения о формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц (Постановление Правительства РФ от 11.11.2002 N 805) (далее - реестр) осуществляется МВД России и министерствами внутренних дел, управлениями (главными управлениями) внутренних дел субъектов Российской Федерации.

Как следует из ч. 3 ст. 32.11 КоАП РФ, содержащаяся в реестре информация является открытой для ознакомления. При этом она предоставляется за определенную плату, размер которой определен в Постановлении Правительства РФ N 805 и составляет один минимальный размер оплаты труда. Как определено в п. 4 Постановления Правительства РФ N 805, органам государственной власти и органам местного самоуправления данная информация предоставляется бесплатно. Согласно п. 4 Инструкции о порядке предоставления информации о дисквалифицированных лицах, утвержденной Приказом МВД России от 22.11.2006 N 957 (далее - Инструкция), бесплатно данная информация предоставляется и гражданам Российской Федерации, иностранным гражданам, лицам без гражданства в отношении себя.

Для проверки лица, претендующего на замещение должности по управлению юридическим лицом, работодатель должен перед заключением договора (контракта) подать запрос в отношении физического лица, с которым предполагается заключить такой договор (контракт), на личном приеме в информационном центре МВД (ГУВД, УВД). Такой запрос составляется по форме, установленной Приказом МВД России N 957, и подается лицом, уполномоченным заключать договор (контракт) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом.

К запросу прикладываются нотариально заверенные копии документов или выписки из документов, подтверждающих полномочия обратившегося с запросом лица на заключение договоров (контрактов) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом, а также квитанция о перечислении в федеральный бюджет платы за предоставление информации, содержащейся в реестре.

При наличии сведений о проверяемом лице в реестре дисквалифицированных лиц инициатору запроса выдается выписка из реестра по соответствующей форме; при отсутствии таковых инициатору запроса выдается соответствующая справка.

Согласно п. 7 Инструкции срок предоставления информации, содержащейся в реестре, составляет не более пяти дней с даты получения информационным центром соответствующего запроса.

Поскольку направление запросов от работодателя предполагает оплату, а кандидатов на должность, предполагающую управление юридическим лицом, может быть несколько десятков, работодатели, как правило, пытаются переложить бремя получения информации из реестра на самих кандидатов.

Вполне закономерно, что дисквалифицированный кандидат не предъявит потенциальному работодателю выписку из реестра, подтверждающую включение его в реестр. Вместе с тем теоретически претендент на должность, связанную с управлением юридическим лицом, может рискнуть и представить такую выписку, если до истечения срока дисквалификации остались считанные дни и заключение договора (контракта) планируется по завершении оставшегося периода.

Если выписка представлена кандидатом на должность, то работодатель не вправе ее изымать; для подтверждения правомерности своих действий по отказу в заключении договора (контракта) или по заключению договора (контракта) по истечении срока дисквалификации он может сделать соответствующую копию, которая подлежит помещению в личное дело или в дело, выделенное для хранения документов по соискателям вакансий (при отказе в заключении трудового договора).

Если кандидатом на должность представлена справка о проверке по реестру дисквалифицированных лиц, содержащая информацию о том, что он не включен в реестр, с нее также может быть снята копия, которая помещается на хранение; справка, полученная соискателем лично, остается у него на руках.

Несмотря на попытки работодателя минимизировать свои затраты, при проверке документов кандидата может быть поставлен вопрос о несоблюдении им норм КоАП РФ. Особо обращаем внимание работодателей на то, что в ч. 2 ст. 32.11 КоАП РФ установлено, что при заключении договора (контракта) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом уполномоченное заключить договор (контракт) лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц.

Предъявление самим кандидатом на должность справки (выписки) не может рассматриваться в качестве исполнения работодателем вмененной ему обязанности. Тем не менее нужно отметить, что в КоАП РФ отсутствует механизм привлечения работодателя к ответственности за заключение договора (контракта) на управление юридическим лицом на основании представленной гражданином, а не полученной юридическим лицом справки о проверке по реестру: ч. 2 ст. 14.23 КоАП РФ предусматривает ответственность исключительно за заключение с дисквалифицированным лицом договора (контракта) на управление юридическим лицом и за неприменение последствий прекращения его действия; ст. 5.27 КоАП РФ применить на практике проблематично, поскольку КоАП РФ не является актом трудового законодательства и неисполнение требования ч. 2 ст. 32.11 достаточно сложно квалифицировать как нарушение законодательства о труде и об охране труда.

В том случае, если работодатель направил собственный запрос в отношении соискателя вакансии и получил по нему выписку или справку, указанные документы не передаются соискателю, он только знакомится с ними - с выпиской при разъяснении ему причин отказа в заключении договора (контракта) или со справкой при приеме на работу. Полученные по запросам юридического лица выписки или справки помещаются на хранение в личные дела соискателей или в специально выделенные дела для хранения документов на лиц, которым было отказано в заключении договоров (контрактов).

Л. В.Щур-Труханович

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

30.06.2010