Налоговая инспекция приняла решение об отказе в возмещении "внутреннего" НДС. Вправе ли налогоплательщик при обжаловании решения представить в суд документы, которые не были представлены налоговому органу? Может ли суд принять в качестве доказательств документы, которые были указаны налоговым органом в требовании о представлении документов, но представлены налогоплательщиком непосредственно в суд, а также документы, которые не запрашивались налоговым органом во время проверки?

Ответ: Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Поэтому налогоплательщику при обжаловании решения налогового органа в суде рекомендуется представить максимальное количество документов, которые могли бы служить доказательством обоснованности его точки зрения.

При этом часто возникают ситуации, когда плательщик представляет в суд документы, которые не были представлены в налоговый орган, в том числе и по его требованию.

ВАС РФ в Постановлении Пленума от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" и Конституционный Суд РФ в Определении от 12.07.2006 N 267-О придерживаются одинакового вывода, а именно: налогоплательщик вправе при обжаловании решений, вынесенных по результатам проверок, представлять в суд документы, обосновывающие его позицию, даже если такие документы отсутствовали у налогового органа на момент вынесения решения. И более того, как отметил Конституционный Суд РФ, данное право не зависит от того, истребовал налоговый орган указанные документы у налогоплательщика или нет (п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, п. 3.3 Определения Конституционного Суда РФ от 12.07.2006 N 267-О).

Федеральные суды в большинстве своем признают представление документов непосредственно в суд правомерным независимо от того, запрашивались они в ходе проверки или нет (Постановления ФАС Уральского округа от 02.12.2008 N Ф09-9079/08-С2, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.01.2009 N А33-8695/08-Ф02-6842/08, ФАС Московского округа от 26.11.2008 N КА-А40/11137-08, ФАС Северо-Западного округа от 11.01.2009 N А56-12155/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 16.02.2009 N Ф04-790/2009(341-А03-41), ФАС Поволжского округа от 09.12.2008 N А06-2176/2008, ФАС Волго-Вятского округа от 24.07.2008 N А79-7971/2007, ФАС Центрального округа от 13.01.2009 N А54-424/2008С21).

Принимают суды и документы, которые не запрашивались налоговым органом в рамках проверки (Постановление ФАС Московского округа от 16.01.2008 N КА-А40/14177-07).

Если налоговый орган направлял требование, но оно не было получено налогоплательщиком, в этом случае суды также признают, что налогоплательщик может принести документы непосредственно в суд (Постановления ФАС Московского округа от 01.04.2008 N КА-А40-2319-08, от 12.02.2008 N КА-А40/14112-07).

Также налогоплательщик вправе представить документы в суд, если требование налоговиков о представлении документов он не смог исполнить по уважительным причинам, например по причине изъятия документов государственным органом или должностным лицом (Постановление ФАС Центрального округа от 02.06.2008 N А54-1686/2007-С3).

Однако следует отметить, что в отношении доказывания правомерности применения ставки 0% по НДС ситуация другая. Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65 "О некоторых процессуальных вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами заявлений налогоплательщиков, связанных с защитой права на возмещение налога на добавленную стоимость по операциям, облагаемым названным налогом по ставке 0 процентов" (далее - Постановление N 65) налогоплательщик лишен права представлять в суд, минуя налоговый орган, документы, предусмотренные Налоговым кодексом РФ для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0% и налоговых вычетов, а также документы, подтверждающие право на вычет, истребованные налоговым органом, но не представленные ему до вынесения решения (п. 8 ст. 88, ст. 165 НК РФ, п. 2 Постановления N 65). То есть выводы, содержащиеся в Постановлении N 65, противоречат выводам Конституционного Суда РФ.

Некоторые суды ссылаются на Постановление N 65 и в делах по внутреннему НДС, отказывая в принятии документов (Постановление ФАС Московского округа от 05.02.2008 N КА-А40/13639-07-П).

Однако следует учитывать, что в Постановлении N 65 все-таки говорится о возможности представления налогоплательщиком в суд документов, подтверждающих правомерность вычета сумм "входного" НДС при совершении экспортных операций. На это обстоятельство ссылаются арбитражные суды, принимающие к рассмотрению документы, которые налогоплательщик не представил налоговикам без уважительных причин. При этом указывается на то, что к отношениям по "внутреннему" НДС данное Постановление неприменимо (Постановления ФАС Уральского округа от 23.09.2008 N Ф09-6773/08-С2, ФАС Северо-Западного округа от 05.09.2008 N А56-44501/2007, ФАС Поволжского округа от 21.08.2008 N А57-1796/08, ФАС Восточно-Сибирского округа от 15.10.2008 N А33-14257/06-Ф02-5022/08).

А некоторые суды считают, что оценка законности решения налогового органа должна проводиться только исходя из тех документов, которые были представлены налогоплательщиком в налоговый орган (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.02.2007 N А19-11894/06-9-30-Ф02-229/07-С1, ФАС Дальневосточного округа от 21.10.2008 N Ф03-4541/2008, ФАС Поволжского округа от 08.11.2007 N А12-6480/07).

Таким образом, если налогоплательщик при обжаловании в суде решения налогового органа об отказе в возмещении "внутреннего" НДС представит в суд документы, которые не были представлены налоговому органу, то есть основания для рассмотрения судом вопроса о правомерности отказа в возмещении НДС на основании этих документов, если:

- налоговый орган не направлял налогоплательщику требование о представлении таких документов;

- налоговый орган требование направлял, но оно не было получено налогоплательщиком.

Если же налогоплательщик получил от налогового органа требование о представлении документов, но, не направив их налоговому органу, подал эти документы в суд, то заранее сделать вывод о том, примет суд эти документы или нет, будет сложно. Поэтому для того, чтобы не было проблем в суде, лучше не рисковать и представлять документы по требованию налогового органа.

А. Л.Судакова

Издательство "Главная книга"

01.07.2010