В организации в настоящее время идет сокращение штата. При этом в штатном расписании было предусмотрено две должности педагога-психолога: педагога-психолога и старшего педагога-психолога. С 1 сентября 2010 г. в штатном расписании будет только один педагог-психолог. В соответствии с требованиями трудового законодательства за 2 месяца работники были уведомлены о предстоящем сокращении штата. Однако старший педагог-психолог в настоящее время находится в отпуске по беременности и родам. Других вакантных должностей по другим специальностям в настоящее время в организации нет. Вправе ли организация предложить педагогу-психологу перевод на должность старшего педагога-психолога на период отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком занимающей эту должность работницы, а должность педагога-психолога сократить? Необходимо ли при этом заключить новый трудовой договор или достаточно дополнительного соглашения к действующему трудовому договору, заключенному с работником, занимающим должность педагога-психолога? Нужно ли работнику, занимающему должность педагога-психолога, писать заявление о переводе на должность старшего педагога-психолога на период отпуска по беременности и родам работницы, занимающей ее в настоящее время?

Ответ: В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ основанием расторжения трудового договора по инициативе работодателя является сокращение численности или штата работников организации. При этом под сокращением численности работников понимается уменьшение численности штатных единиц по определенным должностям, а под сокращением штата - исключение из штатного расписания некоторых должностей.

При проведении мероприятий по сокращению численности или штата работников организации работодатель обязан предложить работнику другую имеющуюся работу (вакантную должность) в соответствии с ч. 3 ст. 81 ТК РФ (ст. 180 ТК РФ).

При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) либо сокращением численности или штата работников организации (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия) (ч. 1 ст. 178 ТК РФ).

Порядок оформления перевода регулируется ст. 72.2 ТК РФ. По соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.

Отсутствующая работница, занимавшая до отпуска по беременности и родам должность старшего педагога-психолога, вправе будет, выйдя из отпуска по уходу за ребенком, приступить к работе по занимаемой до отпуска должности, в связи с чем организации необходимо будет предоставить работнику, занимавшему должность педагога-психолога, прежнее место работы; однако при этом возникнет ситуация, когда организация не сможет этого сделать, так как в штатном расписании эта должность не сохранится (она будет сокращена с 1 сентября 2010 г.). Также необходимо учитывать, что должность работницы, которая находится в отпуске по уходу за ребенком, не является вакантной: в соответствии со ст. 256 ТК РФ на период отпуска по уходу за ребенком за работником сохраняется место работы (должность).

Чтобы не возникало такой проблемы, желательно, чтобы работник, занимающий должность педагога-психолога, был переведен на должность старшего педагога-психолога по срочному трудовому договору с указанием в нем причины: "До выхода основного работника (с указанием фамилии), за которым в соответствии с трудовым законодательством РФ сохраняется место работы" (абз. 2 ч. 1 ст. 59 ТК РФ).

Так как до момента перевода с работником, занимающим должность педагога-психолога, заключен трудовой договор на неопределенный срок, организации следует заключить с ним срочный трудовой договор.

Возможны два варианта, а именно: подписать дополнительное соглашение об установлении срока трудового договора или расторгнуть трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, и заключить новый трудовой договор (срочный).

Рассмотрим правомерность оформления такого кадрового перемещения с учетом действующих норм трудового законодательства.

Порядок оформления срочного трудового договора регулируется ст. ст. 58 - 59 ТК РФ. В ст. 58 ТК РФ указывается, что срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок. Исходя из рассматриваемой в вопросе ситуации получается, что изначально при приеме на работу на должность педагога-психолога в организации не было оснований к заключению именно срочного трудового договора, поэтому был заключен трудовой договор на неопределенный срок. Таким образом, установление срока трудового договора возможно при заключении трудового договора при поступлении работника на работу, а не впоследствии, так как в данном случае снижаются права и гарантии работника и он вынужден будет работать по договору, который работодатель может расторгнуть в любое время в связи с выходом на эту должность работницы, которая находится в отпуске по беременности и родам, а потом и в отпуске по уходу за ребенком.

Таким образом, чтобы впоследствии не было претензий со стороны проверяющих органов, желательно не изменять срок действия трудового договора с неопределенного на срочный.

Второй вариант - это расторжение трудового договора по соглашению сторон (п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) и заключение нового срочного трудового договора с указанием причины: на время исполнения обязанностей отсутствующей работницы, занимающей должность старшего педагога-психолога, за которой в соответствии с трудовым законодательством сохраняется место работы на время отпуска по беременности и родам и по уходу за ребенком.

В данном случае работник был предупрежден о сокращении штата за два месяца, следовательно, увольнение по соглашению сторон (для целей дальнейшего заключения срочного трудового договора на должность старшего педагога-психолога) работника, занимающего должность педагога-психолога, возможно, может повлечь несоблюдение его прав и гарантий на выходное пособие, которые предусмотрены в ст. 178 ТК РФ. Увольнять его по соглашению сторон на основании п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в данном случае не следует, так как работник уже был уведомлен о предстоящем сокращении его штатной единицы, а также в приказе на увольнение уже имеется его фамилия.

На наш взгляд, наиболее оптимальный вариант: оформить процедуру увольнения работника, занимающего должность педагога-психолога, по сокращению штата с предупреждением работника об увольнении не менее чем за два месяца, выплатить выходное пособие в размере среднего месячного заработка при увольнении в соответствии со ст. 178 ТК РФ. За второй месяц пособие, на наш взгляд, можно не выплачивать, так как с указанным работником на следующий день после увольнения будет заключен срочный трудовой договор на должность старшего педагога-психолога на период отпуска по беременности и родам другой работницы. Однако работодателю следует учитывать, что после выхода работницы из отпуска по беременности и родам и следующего за ним отпуска по уходу за ребенком на работу замещающего ее работника следует уволить по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с истечением срока трудового договора либо с его согласия перевести на другую работу (другую должность).

Е. Н.Гетьман

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

07.07.2010