Организация, управляющая многоквартирными домами, в январе 2010 г. облагала реализацию коммунальных услуг НДС в общем порядке (начисляла налог на стоимость услуг и принимала к вычету "входной" НДС, предъявленные ресурсоснабжающими организациями). Заявление об отказе от применения льготы по НДС было направлено в налоговую инспекцию 21.01.2010. По итогам камеральной проверки налоговой декларации за I квартал 2010 г. инспекция отказала в применении налоговых вычетов. Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ: Начиная с 01.01.2010 не подлежит налогообложению реализация коммунальных услуг, предоставляемых управляющими организациями, товариществами собственников жилья, жилищно-строительными, жилищными или иными специализированными потребительскими кооперативами, созданными в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье и отвечающими за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги, при условии приобретения коммунальных услуг указанными налогоплательщиками у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций (пп. 29 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ).

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), используемых для операций по производству и реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения), учитываются в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг). Такие суммы налога вычету не подлежат (п. 2 ст. 171 НК РФ). Вместе с тем в соответствии с пп. 2 п. 5 ст. 173 НК РФ, если при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, налогоплательщик выставил покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога, данная сумма НДС подлежит уплате в бюджет.

Одновременно п. 5 ст. 149 НК РФ предоставляет налогоплательщикам возможность отказаться от освобождения операций, названных в п. 3 ст. 149 НК РФ, от налогообложения (то есть облагать их НДС в общем порядке). Для этого налогоплательщик должен представить соответствующее заявление в налоговый орган по месту своей регистрации в качестве налогоплательщика в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.

Если налогоплательщик не представит заявление об отказе, он не имеет права применять налоговые вычеты. К такому выводу, в частности, пришли арбитры в Постановлении ФАС Центрального округа от 24.06.2008 N А14-5018-2007227/34.

Однако в рассматриваемой ситуации налогоплательщик представил заявление об отказе, но с нарушением установленного в п. 5 ст. 149 НК РФ срока. Вопрос о правомерности применения вычетов в этом случае является спорным. Официальные разъяснения отсутствуют, а арбитражная практика неоднозначна. Так, в Постановлениях от 06.02.2008 N А57-4159/07-22 и от 26.06.2007 N А55-18086/06 ФАС Поволжского округа указал, что представление заявления об отказе от применения льготы дает право применять вычеты только с 1-го числа следующего налогового периода.

Вместе с тем в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 21.05.2007 N Ф08-2050/2007-882А отмечено, что порядок отказа от освобождения от налогообложения носит уведомительный характер и предусматривает безусловный отказ налогоплательщика от освобождения от налогообложения при совершении им соответствующих действий, определенно свидетельствующих о направленности его волеизъявления на применение общей системы налогообложения по НДС. Действующее законодательство не предусматривает направление налогоплательщику со стороны налогового органа какого-либо документа, подтверждающего или опровергающего его право на отказ от освобождения от налогообложения. Поэтому арбитры признали, что налогоплательщик, направивший заявление 28 декабря ошибочно не в свою инспекцию, а по месту учета только 11 января, вправе применять налоговые вычеты уже в январе. Просрочка направления заявления надлежащему налоговому органу в один день не несет, по мнению суда, существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

В других случаях суды признали, что налогоплательщики льготой не пользовались (начисляли налог, применяли вычеты), фактически отказавшись от нее. Необоснованного изъятия налога из бюджета арбитры не усмотрели, поэтому несвоевременное представление заявления не стало причиной отказа в налоговых вычетах (Постановления ФАС Уральского округа от 09.09.2009 N Ф09-6715/09-С2, от 18.02.2008 N Ф09-427/08-С2).

Таким образом, управляющей организации, представившей заявление об отказе от применения льготы по НДС 21.01.2010, придется доказывать свое право на применение налоговых вычетов в I квартале 2010 г. в суде.

Е. В.Емельянова

Консалтинговая группа "Аюдар"

07.07.2010