Имеет ли право общество с ограниченной ответственностью в течение года распределять чистую прибыль, начислять и выплачивать доходы участникам общества - физическим лицам (налоговым резидентам РФ), если по итогам года обществом получен убыток? Признаются ли такие выплаты доходом участника общества в целях исчисления НДФЛ? Какую ставку НДФЛ необходимо применить в указанной ситуации?

Ответ: Общества с ограниченной ответственностью действуют в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).

Согласно ст. 32 Закона N 14-ФЗ высшим органом общества является общее собрание участников общества. Оно проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности. Общее собрание должно проводиться в период с 1 марта по 30 апреля (ст. 34 Закона N 14-ФЗ).

В соответствии со ст. 91 Гражданского кодекса РФ и со ст. ст. 28, 33 Закона N 14-ФЗ общество имеет право ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Прибыль между участниками общества может быть распределена пропорционально их долям в уставном капитале общества или может быть установлен иной порядок, то есть распределение непропорционально их долям в уставном капитале. При этом такой порядок должен быть предусмотрен уставом общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, которое принято единогласно.

Доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим участнику долям пропорционально долям участников в уставном капитале организации признается дивидендом согласно ст. 43 Налогового кодекса РФ, который в зависимости от статуса участника (организация либо физическое лицо) облагается налогом на прибыль в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ либо НДФЛ в соответствии со ст. 224 НК РФ.

Не признаются для целей налогообложения дивидендами и рассматриваются как выплаты за счет прибыли, остающейся после уплаты налогов, выплаты части чистой прибыли общества, распределенной между его участниками непропорционально их долям в уставном капитале общества (Письма Минфина России от 30.01.2006 N 03-03-04/1/65, от 24.06.2008 N 03-03-06/1/366; УФНС России по г. Москве от 19.04.2007 N 20-12/036014@(а)).

Если общество в течение года (по промежуточным итогам) начисляло и выплачивало дивиденды (признаваемые таковыми для целей исчисления налога на доходы физических лиц), а год общество завершает с убытком или полученной чистой прибыли оказывается недостаточно для покрытия выплаченных в течение года дивидендов, то в таком случае по итогам года ранее произведенные в качестве дивидендов выплаты (полностью при убытке или частично при недостаточности прибыли) не могут рассматриваться для целей исчисления налога на доходы физических лиц как выплата дивидендов. Данная точка зрения изложена в Письме ФНС России от 19.03.2009 N ШС-22-3/210@, в котором речь идет о деятельности акционерного общества. Для целей исчисления налога на доходы физических лиц выводы, изложенные в Письме, по нашему мнению, применимы и к деятельности общества с ограниченной ответственностью.

Таким образом, общество вправе распределять чистую прибыль между участниками в течение налогового периода. При этом дивидендом для целей исчисления налога на доходы физических лиц признается доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим участнику долям, только когда такое распределение осуществлено пропорционально долям участников в уставном капитале организации. В противном случае такой доход дивидендом не признается. Кроме того, если год общество завершило с убытком, выплаты, ранее произведенные как дивиденды, таковыми для целей налогообложения признаваться не могут. Соответственно, в указанной ситуации выплаты участникам общества - физическим лицам следует признать доходом, который облагается по ставке 13%. Необходимо отметить, что согласно п. 5 ст. 226 НК РФ при невозможности удержать у физического лица - участника общества исчисленную сумму налога налоговый агент (общество, которое распределяет прибыль) обязан не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога.

С. М.Дмитричева

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

14.07.2010